中國式行政立法的合規(guī)機(jī)制：《公平競爭審查條例》解讀《公平競爭審查條例》（以下簡稱《條例》）系2021年《公平競爭審查制度實(shí)施細(xì)則》（以下簡稱《細(xì)則》）的上位法規(guī)范立法，但更多則是一種升級。（略）探索上具有開辟性的意義。在法學(xué)理論上,，在繼《優(yōu)化營商環(huán)境條例》之后，這一條例表現(xiàn)了基于高（略）場經(jīng)濟(jì)下的行政控權(quán)機(jī)制的強(qiáng)化和落實(shí)；在現(xiàn)實(shí)實(shí)踐之中,，這一條例對當(dāng)下的經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的統(tǒng)（略）場目標(biāo)有著直接的推動和保障。（略）合規(guī),，這一條例可以被定位為行政機(jī)關(guān)在優(yōu)化營商環(huán)境和統(tǒng)（略）場目標(biāo)之下的“合規(guī)”機(jī)制,。
2016年，《國務(wù)院關(guān)（略）場體系建設(shè)中建立公平競爭審查制度的意見》正式建立了我國的公平競爭審查制度,。2022年,，反壟斷法將“公平競爭審查制度”正式寫入其中，實(shí)際上是將公平競爭審查制度置于同反壟斷制度平行的地位,。二者共同構(gòu)成了對行政壟斷行為的規(guī)制,，前者針對的是一般規(guī)范性文件,，后者針對的是具體行政行為。
盡管歷史上在世界各國并非偶然,，行政和地方性壟斷在目前的語境中,，被視為是我國反壟斷法的重要目標(biāo)。公平競爭審查是規(guī)范和約束行政行為的重要工具,，也是實(shí)現(xiàn)競爭政策基礎(chǔ)地位的重要抓手,。公平競爭審查制度的入法，體現(xiàn)了我們國家對遏制濫用行政權(quán)力行為的重視,。反壟斷法僅對公平競爭審查制度予以原則性確認(rèn),。此次國務(wù)院出臺的《條例》在總結(jié)近年來審查實(shí)踐和試點(diǎn)探索的基礎(chǔ)上，完善了具體的制度內(nèi)容,，進(jìn)一步落實(shí)了公平競爭審查的審查標(biāo)準(zhǔn),、審查機(jī)制以及監(jiān)督保障等。這構(gòu)成了中國模式的競爭法乃至經(jīng)濟(jì)法的核心特色和奠基性制度之一,。
一,、積極目標(biāo)、銜接和定位
《條例》此次最為重要的升級,，是在第一條中明確確立的公平競爭審查目標(biāo),。對照一下《細(xì)則》的表述即可看出，《細(xì)則》中的表述為“全面落實(shí)公平競爭審查制度,，健全公平競爭審查機(jī)制”,，而具體的標(biāo)準(zhǔn)描述在其第二條，“評（略）場競爭的影響,，防止排除,、（略）場競爭”。而在《條例》之中,，則明確為“規(guī)范公平競爭審查工作,，（略）場公平競爭，優(yōu)化營商環(huán)境,，建設(shè)全國統(tǒng)（略）場”,，尤其值得注意的是，第三條第二款中更進(jìn)一步具體化了目標(biāo),，“保障各類經(jīng)營者依法平等使用生產(chǎn)要素,、公平（略）場競爭”。這些表述和之前的《細(xì)則》相比,，實(shí)質(zhì)性地界定了公平競爭審查制度的積極目標(biāo),。
首先，公平競爭審查制度所針對的各項(xiàng)禁止,、審查和評估的行為,，學(xué)理上稱為“一般性調(diào)整”,，系第二條所界定的“法律、行政法規(guī),、地方性法規(guī),、規(guī)章、規(guī)范性文件以及具體政策措施（以下統(tǒng)稱政策措施）”,，本質(zhì)上屬于以書面文件方式：（略）
再次,，這次明確提出的公平競爭也具有了更為明確的標(biāo)準(zhǔn)，“各類經(jīng)營者依法平等使用生產(chǎn)要素,、公平（略）場競爭”,。這是在2016年11月4日的《中共中央國務(wù)院關(guān)于完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度依法保護(hù)產(chǎn)權(quán)的意見》首先明確界定的，其全部表述如下：“堅(jiān)持權(quán)利平等,、機(jī)會平等、規(guī)則平等,，廢除對非公有制經(jīng)濟(jì)各種形式的不合理規(guī)定,，消除各種隱性壁壘，保證各種所有制經(jīng)濟(jì)依法平等使用生產(chǎn)要素,、公開公平公正（略）場競爭,、同等受到法律保護(hù)、共同履行社會責(zé)任”,。這是在立法之中第一次將上述政策表述明確表達(dá)為法律,，而其明確表達(dá)的文字，體現(xiàn)了中國式現(xiàn)代化中的公平競爭審查標(biāo)準(zhǔn),。
第三,，《條例》第七條明確規(guī)定了“縣級以上人民政府將公平競爭審查工作情況納入法治政府建設(shè)、優(yōu)化營商環(huán)境等考核評價(jià)內(nèi)容”,，上述界定也明確了公平競爭審查制度所對應(yīng)的上層法律制度,。盡管公平競爭審查制度最早的立法表述在反壟斷法第五條中，但實(shí)際上其法律定位系與反壟斷法相平行的制度,?！稐l例》明確了將其作為“法治政府建設(shè)”、“優(yōu)化營商環(huán)境”的組成部分,，因此明確了其“種屬”關(guān)系,。在《優(yōu)化營商環(huán)境條例》第二十一條中的表述應(yīng)當(dāng)被看成是對整個(gè)廣義的公平競爭制度的組成表述，即“政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加大反壟斷和反不正當(dāng)競爭執(zhí)法力度,，有效預(yù)防和（略）場經(jīng)濟(jì)活動中的壟斷行為,、不正當(dāng)競爭行為以及濫用行政權(quán)力排除、限制競爭的行為,，營造公平競（略）場環(huán)境”,。
《優(yōu)化營商環(huán)境條例》的出臺,、反壟斷法的修訂以及《條例》的出臺，改變了2004年以來以行政許可法作為全部控權(quán)機(jī)制的行政行為模式,，不是將經(jīng)濟(jì)法（略）場與政府關(guān)系放在行政行為之下,，而是將行政行為放在公平競爭，統(tǒng)（略）場,，“權(quán)利平等,、機(jī)會平等、規(guī)則平等”的實(shí)質(zhì)性經(jīng)濟(jì)公平的價(jià)值目標(biāo)下加以審查,。這既是對實(shí)質(zhì)正義標(biāo)準(zhǔn)的重申和主張,，也是對社會（略）（略）的一種更加深刻、確切的認(rèn)識,，并且落實(shí)到了法律制度之上,。
因此，從某種角度而言,，相對于聯(lián)邦制國家,，比如美國憲法第八條的“州際商務(wù)”的經(jīng)濟(jì)管轄條款，公平競爭審查制度作為法治政府,、優(yōu)化營商環(huán)境下的必然組成部分,，對統(tǒng)（略）場的追求和對條塊分割的反對，則是中國式單一國家的“經(jīng)濟(jì)憲法”條款的具體化,。
二,、審查全面、問責(zé)有制
反壟斷法僅對公平競爭審查制度予以原則性確認(rèn),。此次國務(wù)院出臺的《條例》在總結(jié)近年來審查實(shí)踐和試點(diǎn)探索的基礎(chǔ)上,，完善了具體的制度內(nèi)容，進(jìn)一步落實(shí)了公平競爭審查的審查標(biāo)準(zhǔn),、審查機(jī)制以及監(jiān)督保障等,，強(qiáng)化了“長牙帶刺”的行政控權(quán)制度。
第一個(gè)顯著的升級和“亮點(diǎn)”,，是擴(kuò)展了公平競爭審查的適用范圍,。之前的《細(xì)則》第二條規(guī)定的適用范圍是“規(guī)章、規(guī)范性文件,、其他政策性文件以及‘一事一議'形式的具體政策措施（以下統(tǒng)稱政策措施）”,，其所針對的是規(guī)章之下的政策措施，不包括行政法規(guī)和地方性法規(guī),，因此,，按照立法法所確立的層級，公平競爭審查僅僅及于中央部委和地方人大之下的機(jī)關(guān)。而《條例》第二條則明確“起草涉及經(jīng)營者經(jīng)濟(jì)活動的法律,、行政法規(guī),、地方性法規(guī)、規(guī)章,、規(guī)范性文件以及具體政策措施（以下統(tǒng)稱政策措施）,，行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織（以下統(tǒng)稱起草單位：（略）
第二個(gè)顯著的升級在于專業(yè)化的職權(quán)配置,。之前的《細(xì)則》第四條規(guī)定了聯(lián)席會議制度：國家發(fā)展改革委,、國務(wù)院法制辦、財(cái)政部,、商務(wù)部,、工商總局會同有關(guān)部門，建立公平競爭審查工作部際聯(lián)席會議制度,，統(tǒng)籌協(xié)調(diào)推進(jìn)公平競爭審查相關(guān)工作,，對實(shí)施公平競爭審查制度進(jìn)行宏觀指導(dǎo)?！稐l例》第六條規(guī)定,，“國（略）場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)指導(dǎo)實(shí)施公平競爭審查制度，督促有關(guān)部門和地方開展公平競爭審查工作”,。該條明確了公平競爭審查制度的牽頭主體為國（略）場監(jiān)管部門（即目（略）場監(jiān)管總局），確立了國（略）場監(jiān)管部門在負(fù)責(zé)指導(dǎo)實(shí)施公平競爭審查制度中的主導(dǎo)地位,。聯(lián)席會議制度的多部門協(xié)作只是一種過渡性安排,，（略）場監(jiān)管部門在公平競爭審查制度中的指導(dǎo)地位，有助于問責(zé)機(jī)制的實(shí)現(xiàn),，更是和公平競爭制度相配套的反壟斷法和反不正當(dāng)競爭法的整體競爭法實(shí)施機(jī)制相統(tǒng)一,。
第三個(gè)升級體現(xiàn)在問責(zé)機(jī)制上?！稐l例》第四章更為具體地規(guī)定了審查抽查,、舉報(bào)處理、督查約談以及處分等監(jiān)督管理機(jī)制,，完善了公平競爭審查考核制度,，明確界定了舉報(bào)制度、公開受理,、主動抽查,、督查約談和處分制度，從而使公平競爭審查機(jī)制具備了法律救濟(jì)和問責(zé)機(jī)制,。
三,、自律和他律相結(jié)合的合規(guī)機(jī)制
無論是行政機(jī)關(guān)，還是事實(shí)上與經(jīng)營主體、經(jīng)營活（略）場競爭相關(guān)的監(jiān)管部門,，所涉及到的具體行為可謂千差萬別,，同時(shí)，產(chǎn)業(yè),、地區(qū)的政策設(shè)定存在著多目標(biāo)的情形,。公平競爭審查制度的確立，要求在多目標(biāo)的政策制定和出臺之前,，應(yīng)當(dāng)履行基于公平競爭目標(biāo)的審查,，《條例》采用了在以往的“合法性審查”之外施加了特定的價(jià)值目標(biāo)的自律與他律相結(jié)合的機(jī)制。（略）合規(guī)制度的模式,，（略）的具體體現(xiàn),。
《條例》第三章的審查機(jī)制，規(guī)定由政策制定機(jī)關(guān)在起草階段開展公平競爭審查,，在行政機(jī)關(guān)/監(jiān)管部門的政策制定和實(shí)施的合法性審查之外,，還需要進(jìn)行公平競爭審查，將統(tǒng)（略）場,，“權(quán)利平等,、機(jī)會平等、規(guī)則平等”等實(shí)質(zhì)性價(jià)值作為一個(gè)考量因素納入制定過程,。政策制定機(jī)關(guān)作為政策制定者,，對政策措施的擬定情況和信息存在先天優(yōu)勢。自我審查模式能夠提高立法效率,，（略）場競爭秩序,。《條例》還鼓勵(lì)有條件（略）探索建（略）域,、跨部門的公平競爭審查工作機(jī)制,，完善了公平競爭審查第三方評估和公開征求意見等工作機(jī)制，有助于提高審查質(zhì)量,。
雖然自我審查模式能夠發(fā)揮政策制定機(jī)關(guān)在政策措施的擬定情況和信息方面存在的先天優(yōu)勢,，但該模式也存在著動機(jī)悖論問題，即政策制定機(jī)關(guān)在主觀上沒有動力自我糾錯(cuò),。因此就需要建立一系列的外部監(jiān)督約束機(jī)制來監(jiān)督和促使政策制定機(jī)關(guān)認(rèn)真履行審查職責(zé),，確保公平競爭審查制度的有效實(shí)施。因此,，事前的自律和事后的他律的結(jié)合,，體現(xiàn)了目前的公平競爭審查制度的特色和定位。
《條例》所明確的制度規(guī)則,，屬于經(jīng)濟(jì)法上的重大和基礎(chǔ)性的制度進(jìn)步,，（略）的堅(jiān)定決心。這種制度設(shè)計(jì)，也帶有典型的中國特色,。不積跬步無以致千里,，如果能夠積累經(jīng)驗(yàn)，持續(xù)實(shí)施,，對我國所追求的統(tǒng)（略）場,、平等保護(hù)和公平競爭的目標(biāo)，必將是有力的實(shí)現(xiàn)機(jī)制,。