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轉載自：行政法實務（微信：（略）
來源：行政執(zhí)法與行政審判（微信：（略）
最高人民法院“行政審判講堂”
第1-9期答疑實錄匯集
第一期
問題1：如何理解《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》（以下簡稱行訴解釋）第64條中“知道或者應當知道行政行為內(nèi)容”,？
答疑意見：
《行訴解釋》第64條規(guī)定“行政機關作出行政行為時，未告知公民,、法人或者其他組織起訴期限的,，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道起訴期限之日起計算,，但從知道或者應當知道行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過一年”,。第一，上述“知道或者應當知道行政行為內(nèi)容”,，應當理解為既要知道或者應當知道行政行為的內(nèi)容,，也要知道或者應當知道作出行政行為的行政機關。知道或者應當知道行政行為內(nèi)容與侵害權利直接相關,。從行政法原理上看,，無論時效、期限,，都應從“知道或者應當知道權利被侵害之日起算”,，也就是從知道或者應當知道起訴期限之日起算。第二,，被告應就原告知道起訴期限的事實承擔舉證責任,，被告主張原告自知道或者應當知道行政行為內(nèi)容及實施主體之日起已經(jīng)超過一年起訴期限的，應當承擔舉證責任,。
問題2：對于按照新《行政復議法》第23條規(guī)定應當復議前置的情形,，當事人在2024年1月1日后起訴到法院已經(jīng)超過復議期限，但未超過起訴期限的,，人民法院應否受理,？
答疑意見：
我們認為，人民法院應當予以受理,。主要理由：第一，根據(jù)法不溯及既往的原則,，救濟權的行使應當適用行政行為作出時的法律規(guī)范,。新行政復議法關于復議前置的規(guī)定適用2024年1月1日以后作出的行政行為,。對于1月1日之前的行政行為，如果適用新法復議前置規(guī)定,，可能會剝奪當事人的訴權,，這是不符合立法原意的。第二,，從行政復議法修訂過程中復議前置擴大的初衷來看,，其目的在于給予當事人更多權利救濟機會，而非限制,。當事人超過復議期限的已喪失復議申請權,，復議機關可能以超過申請期限為由不予受理。（略）徑,，并不能否定或者剝奪其合法訴權,。當事人在起訴期限內(nèi)，仍可以依法提起行政訴訟,。
問題3：復議機關以原行政行為對適用法律規(guī)范的理由闡述不夠明確為由,，決定確認違法的，是否應當列為共同被告,？
答疑意見：
關于復議機關是否為行政訴訟的共同被告問題,。第一，根據(jù)《行訴解釋》第22條第1款規(guī)定,，行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的“復議機關改變原行政行為”,，是指復議機關改變原行政行為的處理結果。復議機關改變原行政行為所認定的主要事實和證據(jù),、改變原行政行為所適用的規(guī)范依據(jù),，但未改變原行政行為處理結果的，視為復議機關維持原行政行為,。因此,，如果復議機關僅改變了原行政行為適用的法律規(guī)范但未改變處理結果的，復議機關應為共同被告,；如果復議機關不僅改變了原行政行為適用的法律規(guī)范而且改變了處理結果,，則應當以復議機關為被告。第二,，確認違法決定原則上屬于“改變行政行為”的情形,，復議機關應當作單獨被告。關于復議機關認為“原行政行為對適用法律規(guī)范的理由闡述不夠明確”與“復議決定確認違法”分別涉及《行政復議法》第63,、64,、65條及《行訴解釋》第22條的正確適用問題。根據(jù)《行政復議法》第63條第1款第2項規(guī)定，行政行為事實清楚,、證據(jù)確鑿,、程序合法，但是未正確適用依據(jù)的,，復議機關可以變更該行政行為,。根據(jù)第64條第1款第3項規(guī)定，行政行為適用的依據(jù)不合法,，復議機關可以撤銷或者部分撤銷該行政行為并責令被申請人重新作出行政行為,。根據(jù)第65條第1款第1項規(guī)定，在撤銷會給國家利益,、社會公共利益造成重大損害的情況下,，復議機關可以確認該行政行為違法。根據(jù)《行訴解釋》第22條第3款規(guī)定,，復議機關確認原行政行為違法,，屬于改變原行政行為，但復議機關以違反法定程序為由確認原行政行為違法的除外,。因此,，在復議決定確認原行政行為違法的情況下，復議機關是否為共同被告要依據(jù)確認違法的理由進行判斷,。如果復議機關認為原行政行為適用的依據(jù)不合法應予撤銷但撤銷會給國家利益或社會公共利益造成重大損害而決定確認違法,，屬于改變原行政行為，故復議機關不是共同被告,。
問題4：業(yè)主委員會能否成為行政罰款的對象,？
答疑意見：
業(yè)主委員會能否直接作為行政機關罰款對象的問題，實質(zhì)是業(yè)主委員會是否屬于行政管理對象的問題,。第一,，業(yè)主委員會屬于行政訴訟法規(guī)定的“其他組織”。業(yè)主委員會選舉產(chǎn)生之后,，經(jīng)依照《物業(yè)管理條例》第16條第1款“業(yè)主委員會應當自選舉產(chǎn)生之日起30日內(nèi),，向物業(yè)所在（略）、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門和街道辦事處,、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府備案”的規(guī)定備案,，就成為“其他組織”，也就是《民法典》規(guī)定的“非法人組織”,。第二,，司法解釋明確了業(yè)主委員會作為行政相對人的原告資格。依照《行訴解釋》第18條第1款“業(yè)主委員會對于行政機關作出的涉及業(yè)主共有利益的行政行為,，可以自己的名義提起訴訟”的規(guī)定,，業(yè)主委員會可以為了業(yè)主共有利益,，作為原告提起行政訴訟。業(yè)主委員會屬于行政管理對象,。例如,，《物業(yè)管理條例》第19條第2款規(guī)定：“業(yè)主大會、業(yè)主委員會作出的決定違反法律,、法規(guī)的，物業(yè)所在（略）,、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門或者街道辦事處,、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府，應當責令限期改正或者撤銷其決定,，并通告全體業(yè)主,。”因此,，依照《行政處罰法》第4條“公民,、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應當給予行政處罰的,，依照本法由法律,、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定,，并由行政機關依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤钡囊?guī)定以及其他條款的規(guī)定,，業(yè)主委員會能夠直接作為行政機關罰款的對象。第三,，業(yè)主委員會能夠履行繳納罰款的義務,。由于業(yè)主委員會是業(yè)主大會的執(zhí)行機構，根據(jù)業(yè)主大會的授權對外代表業(yè)主進行民事活動,，所產(chǎn)生的法律后果由全體業(yè)主承擔,，故若業(yè)主委員會可支配的財產(chǎn)不足以交納罰款的，應當依照《民法典》第104條“非法人組織的財產(chǎn)不足以清償債務的,，其出資人或者設立人承擔無限責任,。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”的規(guī)定,，由全體業(yè)主承擔繳納罰款的責任,。第四，業(yè)主委員會成員的違法行為,，應當以該成員為行政處罰對象,。《物業(yè)管理條例》第19條第1款規(guī)定：“業(yè)主大會,、業(yè)主委員會應當依法履行職責,，不得作出與物業(yè)管理無關的決定,，不得從事與物業(yè)管理無關的活動?！比魳I(yè)主委員會系為了執(zhí)行業(yè)主大會決定事項,，在從事與物業(yè)管理有關的活動中違反行政管理法律規(guī)范，則應以業(yè)主委員會為行政處罰對象,。若業(yè)主委員會的成員假借業(yè)主委員會的名義進行違法行為,，則應以該成員為行政處罰對象。
問題5：行政機關答復該信息屬于工商登記資料等信息的,，應當如何裁判,？
答疑意見：
第一，根據(jù)《政府信息公開條例》第27條規(guī)定,，公民,、法人或者其他組織可以向地方各級人民政府、對外以自己名義履行行政管理職（略）級以上人民政府部門申請獲?。?span id="oseimcgwi" class="open_quick_reg">（略）
第二期
問題1：公民,、法人或者其他組織提起行政訴訟，訴訟請求不具體或者所列被告不明確的,，人民法院應當如何處理,？
（提問人：（略）運輸中級法院章鵬在法官）
答疑意見：
我們認為，人民法院要在對起訴條件依法審查的基礎上,，充分履行釋明義務,，切實保障起訴人合法權利。我分三個層次解答：
第一,，行政訴訟法規(guī)定,，起訴須有具體的訴訟請求、明確的被告,。符合法定起訴條件是人民法院依法受理行政訴訟案件的法定要求,。行政訴訟法第49條規(guī)定：“提起訴訟應當符合下列條件：（一）原告是符合本法第二十五條規(guī)定的公民、法人或者其他組織,；（二）有明確的被告,；（三）有具體的訴訟請求和事實根據(jù)；（四）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄,?！痹V訟請求不具體、被告不明確等情形,，不符合法定起訴條件,，人民法院依法可以裁定不予立案。
第二,，在審查起訴階段,，人民法院應當充分履行指導釋明義務,。行政訴訟法第51條第3款規(guī)定了法院的指導釋明義務,。即,，起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯誤的,，應當給予指導和釋明，并一次性告知當事人需要補正的內(nèi)容,。不得未經(jīng)指導和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀,。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國行政訴訟法>的解釋》（以下簡稱《行訴解釋》）第55條進一步規(guī)定,，人民法院應當就起訴狀內(nèi)容和材料是否完備以及是否符合行政訴訟法規(guī)定的起訴條件進行審查,。起訴狀內(nèi)容或者材料欠缺的，人民法院應當給予指導和釋明,，并一次性全面告知當事人需要補正的內(nèi)容、補充的材料及期限,。在指定期限內(nèi)補正并符合起訴條件的,，應當?shù)怯浟浮．斒氯司芙^補正或者經(jīng)補正仍不符合起訴條件的,，退回訴狀并記錄在冊,；堅持起訴的，裁定不予立案,，并載明不予立案的理由,。據(jù)此，人民法院須充分履行審查,、指導和釋明義務,，不宜簡單裁定不予立案。
第三,，對于已進入審理程序的案件,，人民法院也應當充分履行釋明義務。在審理過程中,，經(jīng)釋明原告同意補正相關材料的,，人民法院應當及時記錄在冊。原告拒絕補正的,，人民法院應當根據(jù)不同情形作出處理：訴訟請求不具體,，但訴訟請求的表述不影響人民法院進行實體審查的，應當依法審理后作出裁判,；被告不明確,，但可以查清其他適格被告的，應當裁定駁回起訴,，并在裁定書中明確告知適格被告情況,。
綜上,，人民法院要依照行政訴訟法及其司法解釋的規(guī)定，以解決相對人實質(zhì)訴求為導向,，充分履行指導釋明等職責,，有效解決“程序空轉”問題，防止出現(xiàn)“群眾一件事,、法院多件案”現(xiàn)象,。
問題2：在大多數(shù)被征收人已經(jīng)與行政機關達成補償協(xié)議情況下，如何在征收項目正常推進和保護未簽訂補償協(xié)議的被征收人的合法權益之間尋求平衡,？
（提問人：山西省高級人民法院行政審判庭程彥斌庭長）
答疑意見：
我們認為,，這一問題從以下三個層次把握：
第一，要依法保障未簽訂補償協(xié)議的被征收人的起訴權利,。根據(jù)《土地管理法實施條例》第31條和《國有土地上房屋征收與補償條例》第26條的規(guī)定,，行政機關與被征收人達不成補償協(xié)議的，行政機關應當作出補償決定,。被征收人可以就補償決定依法申請行政復議或者提起行政訴訟,。
第二，人民法院在審理過程中,，要兼顧公共利益和個人利益的平衡,。人民法院要在對被訴征收補償決定合法性進行審查的基礎上，斟酌大多數(shù)被征收人已經(jīng)簽約的事實和原告實體權益的保護,，依法穩(wěn)慎作出相應裁判,。
第三，在被征收人合法權益得到保障的基礎上,，要穩(wěn)妥推進公益征收項目,。公益征收項目事關公共利益的實現(xiàn)，應當?shù)玫郊皶r推進,。被征收人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者不提起行政訴訟的,，行政機關可以依法申請人民法院強制執(zhí)行。例如,，《國有土地上房屋征收與補償條例》第28條規(guī)定：“被征收人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者不提起行政訴訟,，在補償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的，由作出房屋征收決（略）,、縣級人民政府依法申請人民法院強制執(zhí)行,。”
問題3：公民,、（略）上簽約后的行政機關的備案行為不服提起訴訟,，是否屬于行政訴訟受案范圍？
（提問人：（略）高級人民法院行政庭許鵬法官）
答疑意見：
我們認為,，備案行為是否屬于行政訴訟受案范圍,，需要審查該行為是否對公民,、法人或者其他組織的合法權益產(chǎn)生實際影響。
第一,，行政訴訟法及其司法解釋明確了行政訴訟受案范圍的標準,。行政訴訟法第12條第1款第十二項規(guī)定，公民,、法人或者其他組織認為行政機關侵犯其他人身權,、財產(chǎn)權等合法權益的，屬于人民法院行政訴訟受案范圍,?！缎性V解釋》第1條第2款第十項規(guī)定，對公民,、法人或者其他組織權利義務不產(chǎn)生實際影響的行為,，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。根據(jù)上述規(guī)定,，當事人不服行政行為提起訴訟是否屬于行政訴訟受案范圍,，應當以行政行為是否對當事人的人身權、財產(chǎn)權等合法權益產(chǎn)生實際影響作為判斷標準,。
第二，（略）上簽約備案,，是行政機關行使行政管理職權的行為,。《（略）簽備案工作的指導意見》（建房〔2018〕128號）第2條第三項規(guī)定,，（略）簽備案制度,。經(jīng)網(wǎng)簽備案的房屋買賣合同，可以作為當事人辦理銀行貸款,、住房公積金提取,、涉稅業(yè)務等的依據(jù)。據(jù)此,，網(wǎng)簽備案行為與當事人的財產(chǎn)權益緊密相連,。因此，當事人對行政機關的備案,、拒絕或者拖延備案,、拒絕備案更正等作為或者不作為行為不服提起訴訟的，屬于行政訴訟受案范圍,。
問題4：稅務機關認定出票企業(yè)虛開增值稅發(fā)票并作出稅務處理決定,，受票企業(yè)是否有權作為利害關系人申請行政復議？
（提問人：遼寧省（略）中級人民法院審監(jiān)庭王少琨庭長）
答疑意見：
這個問題,，也從三個方面解答：
第一,，受票企業(yè)是否符合行政復議申請人資格,，主要看是否與行政行為有利害關系。根據(jù)行政復議法第30條第1款的規(guī)定,，申請人須與被申請行政復議的行政行為有利害關系,。根據(jù)上述規(guī)定，受票企業(yè)能否對稅務機關就出票企業(yè)虛開增值稅發(fā)票作出的稅務處理決定申請行政復議,，應當以該稅務處理決定是否影響受票企業(yè)的權利義務為判斷標準,。
第二，參照相關規(guī)章規(guī)定,，稅務處理決定可能對受票企業(yè)權利義務產(chǎn)生影響,。《國家稅務總局關于納稅人虛開增值稅專用發(fā)票征補稅款問題的公告》（國家稅務總局公告2012年第33號）規(guī)定,，納稅人取得虛開的增值稅專用發(fā)票,，不得作為增值稅合法有效的扣稅憑證抵扣其進項稅額。因此,，稅務處理決定將可能導致受票企業(yè)從出票企業(yè)處取得的增值稅專用發(fā)票不能作為增值稅合法有效的扣稅憑證抵扣其進項稅額,。據(jù)此，上述稅務處理決定對受票企業(yè)作為納稅人的權利義務有可能產(chǎn)生實際影響,，受票企業(yè)與上述稅務處理決定具有利害關系,，有權申請行政復議。
第三,，在例外情況下,，稅務處理決定可能對受票企業(yè)權利義務不產(chǎn)生實際影響。參照國家稅務總局有關規(guī)章規(guī)定,，在出票企業(yè)存在虛開增值稅發(fā)票的情形下,，受票企業(yè)并非必然不能將取得的增值稅專用發(fā)票作為增值稅扣稅憑證抵扣進項稅額。在此情況下,，當有充分證據(jù)證明受票企業(yè)符合上述情形時,，稅務機關對出票企業(yè)的虛開增值稅發(fā)票行為作出稅務處理決定將不會對其權利義務產(chǎn)生實際影響。受票企業(yè)不能作為行政復議申請人申請行政復議,。當然,，在執(zhí)法實踐中，對于行政復議申請人資格不宜采取嚴格限制的作法,，特別是,，對行政復議機關已經(jīng)確認申請人資格的，在行政訴訟中,，人民法院要予以充分尊重,。要按照新修訂的行政復議法的精神，充分發(fā)揮行政復議“低成本、高效率,、寬口徑”的制度優(yōu)勢,，推動發(fā)揮行政復議化解行政爭議主渠道作用。
第三期
問題1：防汛抗旱指揮部是否具有行政訴訟被告資格,？
（提問人：河北雄（略）中級人民法院焦志華）
答疑意見：
我們認為,，防汛抗旱指揮部是否具有行政訴訟被告資格，需要從以下兩個角度進行把握：
第一,，在通常情況下,，防汛抗旱指揮部具有行政訴訟被告資格。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,，被告資格確定,，包括行政機關和法律法規(guī)規(guī)章授權組織兩種情形。防汛抗旱指揮部是否具有行政訴訟被告資格,，要看其是否具有法律法規(guī)規(guī)章的授權,。《防洪法》第39條第3款規(guī)定：“有防汛抗洪任（略）級以上地方人民政府設立由有關部門,、當?shù)伛v軍,、人民武裝部負責人等組成的防汛指揮機構，在上級防汛指揮機構和本級人民政府的領導下,，指揮（略）的防汛抗洪工作,，其辦事機構設在同級水行政主管部門；必要時,，（略）人民政府決定,，防汛指揮機構也可以在建設行政主管部門（略）市區(qū)辦事機構，在防汛指揮機構的統(tǒng)一領導下,，負（略）市區(qū)的防汛抗洪日常工作?！笨梢?，《防洪法》對防汛指揮機構的設立、組成,、職能,、權限等作了明確規(guī)定，屬于《行政訴訟法》第2條第2款中規(guī)定的法律授權組織,，從而具備行政訴訟被告資格,。
第二，在特殊情況下,，防汛抗旱指揮部不具有行政訴訟被告資格,。如果防汛抗旱指揮部并非按照上述規(guī)定設立，屬于臨時機構,，不具有獨立承擔法律責任的能力的,，則不具有行政訴訟被告資格,。此時，應當根據(jù)《行訴解釋》第20條第1款的規(guī)定,，以組建該機構的行政機關為被告,。
問題2：行政拘留的時間能否在行政訴訟起訴期限內(nèi)扣除？
（提問人：（略）高級人民法院陳愛敏）
答疑意見：
我們認為,，行政拘留期間在行政訴訟起訴期限內(nèi)是否予以扣除,，要看行政拘留是否屬于“不屬于當事人自身的原因”而不能提起訴訟的情況，應當結合具體情形作出認定,。
第一,，扣除起訴期限的標準是“不屬于自身原因”?！缎姓V訟法》第48條第1款規(guī)定,，公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他不屬于其自身的原因耽誤起訴期限的,，被耽誤的時間不計算在起訴期限內(nèi),。即，只有“因不可抗力或者其他不屬于其自身的原因耽誤起訴期限的”才可以在起訴期限內(nèi)予以扣除,。核心標準即是否屬于“不屬于自身的原因”耽誤期限,。
第二，法律對保障拘留期間被拘留人行政訴權作出規(guī)定,。法律法規(guī)明確規(guī)定,，被拘留人不服行政拘留等行政行為的，其本人可以提起行政訴訟,，因限制人身自由不能提起訴訟的,，其近親屬可以受托起訴或者先行起訴?！缎性V解釋》第14條第2款規(guī)定,，公民因被限制人身自由而不能提起訴訟的，其近親屬可以依其口頭或者書面委托以該公民的名義提起訴訟,。近親屬起訴時無法與被限制人身自由的公民取得聯(lián)系的,，近親屬可以先行起訴?！毒辛羲鶙l例》第25條,、第26條以及《拘留所條例實施辦法》第40條第1款規(guī)定，被拘留人在被拘留期間有權提出舉報,、控告,，申請行政復議，請求國家賠償，提起行政訴訟或申請暫緩執(zhí)行行政拘留,。即使被拘留人的人身自由受到限制,，其仍有權采取委托代理人、當面遞交,、郵寄,、傳真或者電子郵件等方式：（略）
第三，由于拘留客觀上導致不能提起訴訟的,，被耽誤的時間在起訴期限內(nèi)應予扣除,。對于在特定情形下，確因拘留無法行使訴權的,，應當認定為“不屬于自身原因”,。被拘留人在起訴時應當提交初步證據(jù)予以證明；公安機關提出相反意見的,，應當提供證據(jù)證明,；被拘留人不能提供相關證據(jù)的，還可以依據(jù)《行政訴訟法》第41條的規(guī)定申請人民法院調(diào)取證據(jù),。
問題3：起訴人就行政機關未依職權履行法定職責提起的行政訴訟,，是否有起訴期限限制？
（提問人：江蘇省（略）中級人民法院李星星）
答疑意見：
我們認為,，起訴期限制度的目的在于督促起訴人盡快行使訴權,，盡快使行政法律關系得到恢復。起訴人對于行政機關的作為行為不服提起訴訟的,，應當受起訴期限限制,。要求行政機關履行法定職責案件，按照行政機關不履行法定職責的種類,，起訴期限的計算可以分為兩類情形：
第一,，對于依申請履行法定職責的案件，應當遵守起訴期限規(guī)定,。依申請履行法定職責的案件,，法律對于申請期限、履責期限,，往往作出明確規(guī)定，行政機關收到申請后不履行法定職責,，該行政不作為屬于擬制的行政行為,，起訴期限應當從行政機關履行法定職責期限屆滿之日起算。即,，根據(jù)《行政訴訟法》第47條及《行訴解釋》第66條規(guī)定計算起訴期限,，在行政機關履行法定職責期限屆滿之日起6個月內(nèi)提出。
第二，對于依職權履行法定職責的案件,，不適用起訴期限規(guī)定,。行政機關依職權應當履行法定職責，應當斟酌履行法定職責的諸項條件,，主動履行法定職責,。例如，遇有火情,，公安消防機關應當主動履行滅火職責,。此時，法律并未要求起訴人提出申請,，因而無法確定起算時點,。起訴人對于因行政機關依職權應當履行而未履行的行為起訴的，不受行政訴訟法規(guī)定的起訴期限限制,。同時,，根據(jù)修訂后的行政復議法的規(guī)定，對于認為行政機關不履行法定職責的,，公民,、法人或者其他組織應當首先通過行政復議程序予以救濟。不服行政復議決定的,，起訴人可以依法提起行政訴訟,。
問題4：律師協(xié)會針對律師作出的行為是否屬于行政訴訟的受案范圍？
（提問人：（略）中級人民法院程雪飛）
答疑意見：
我們認為,，律師協(xié)會對律師作出的行為是否屬于行政訴訟的受案范圍,，應當按照該行為的性質(zhì)來確定：
第一，律師協(xié)會依據(jù)行業(yè)自律規(guī)范作出的行為,，不屬于行政訴訟受案范圍,。根據(jù)《律師法》的相關規(guī)定，律師協(xié)會是律師的自律性組織,，作出涉及律師權益的行為,，既有依據(jù)行業(yè)自律規(guī)范的行業(yè)自治行為，也有依據(jù)法律法規(guī)規(guī)章授權的行政行為,。對于律師協(xié)會依據(jù)行業(yè)自律規(guī)范,，例如中華全國律協(xié)《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則（試行）》等規(guī)則，作出的行業(yè)內(nèi)部紀律處分行為,，應當通過其他法定途徑予以救濟,，不屬于行政訴訟的受案范圍。
第二,，律師協(xié)會依據(jù)法律法規(guī)規(guī)章授權作出的影響律師等實際權利義務的行為,，屬于行政訴訟受案范圍,。依據(jù)《行訴解釋》第24條第3款規(guī)定，當事人對律師協(xié)會依據(jù)法律,、法規(guī),、規(guī)章的授權實施行政行為不服提起訴訟的，以律師協(xié)會為被告,。例如,，《律師法》第46條第1款授權律師協(xié)會行使八項職權，其中第五項是“組織管理申請律師執(zhí)業(yè)人員的實習活動,，對實習人員進行考核”,。該事項屬于法律授權律師協(xié)會行使的外部行政管理職權事項，而非行業(yè)自治管理事項,。即,，律師協(xié)會對申請人實習登記申請作出處理的行為屬于行政行為。
問題5：《土地管理法》第14條第3款規(guī)定,，當事人對有關人民政府的處理決定不服的,，可以自接到處理決定通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴,。該土地處理決定是否屬于復議前置事項,？
（提問人：遼寧省高級人民法院陳默）
答疑意見：
對于行政機關作出的土地處理決定是否屬于復議前置范圍，需要根據(jù)該決定的內(nèi)容及性質(zhì)予以確定,。
第一,，根據(jù)法律規(guī)定，并非所有種類的土地處理決定均須復議前置,，而只有土地確權決定須復議前置,。《行政訴訟法》第44條第2款規(guī)定,，法律,、法規(guī)規(guī)定應當先向行政機關申請復議，對復議決定不服再向人民法院提起訴訟的,，依照法律,、法規(guī)的規(guī)定。根據(jù)《行政復議法》第23條第1款第2項的規(guī)定,，對行政機關作出的侵犯其已經(jīng)依法取得的自然資源的所有權或者使用權的決定不服的,，申請人應當先向行政復議機關申請行政復議，對行政復議決定不服的,，可以再依法向人民法院提起行政訴訟,。這一內(nèi)容，在本次行政復議法修訂中,，予以保留,。從語義上分析，“處理決定”可以從廣義上和狹義上理解,。廣義上包括所有涉及土地所有權或者使用權的決定,，如土地征收決定、責令交出土地決定,、沒收土地使用權決定,、土地確權決定等。狹義上僅包括對土地所有權或者使用權進行確認的決定,，即土地確權決定,。我們認為，需要復議前置的處理決定,，應當從狹義上進行理解,。即，土地確權決定需要復議前置,，其他涉及土地所有權或者使用權的決定,，不屬于復議前置范圍。
第二,，準確把握此種情形的復議前置的條件,。《行政復議法》第23條規(guī)定的“已經(jīng)依法取得”是指當事人擁有土地所有權或者使用權證書,，或者雖無相應法律文書,，但已實際使用多年，并擁有相應證據(jù),。這里的“決定”是指對自然資源所有權或者使用權的確權決定,，不包括行政許可、行政處罰,、行政強制措施等其他行政行為,。這里的“確認”是指當事人對自然資源的權屬發(fā)生爭議后，行政機關針對權屬爭議所作的確權決定,。有關土地等自然資源所有權或者使用權的初始登記,，屬于行政許可，不包括在此處“確認”之內(nèi),。最高人民法院法釋［2003］5號司法解釋和（2005）行他字第4號答復仍然適用,。
第四期
問題1：行政協(xié)議案件中，原告既要求行政機關按照征收補償協(xié)議中部分條款繼續(xù)履行,，又認為另一部分條款違法要求撤銷,，兩項訴訟請求是否屬于行政協(xié)議司法解釋第九條規(guī)定的“有具體的訴訟請求”的情形，能否作為一個案件進行審理,？
（提問人：河北省高級人民法院行政審判庭張曉鵬）
答疑意見：
我們認為,，原告在行政協(xié)議訴訟中,，可以提出若干訴訟請求。人民法院根據(jù)案件具體情況,，可以作為一個案件處理,。對此問題，我從以下三個方面解答：
第一,，根據(jù)行政訴訟法和《最高人民法院關于適用<中華人民共和國行政訴訟法>的解釋》的規(guī)定,，原告可以提出若干訴訟請求。行政訴訟法第49條規(guī)定,，提起訴訟應當符合下列條件：（一）原告是符合本法第25條規(guī)定的公民,、法人或者其他組織；（二）有明確的被告,；（三）有具體的訴訟請求和事實根據(jù),；（四）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄?！缎性V解釋》第68條對“有具體的訴訟請求”作了解釋,。根據(jù)上述規(guī)定，原告提出的訴訟請求應當具體,、明確,、特定。原告在一個行政訴訟案件中提出若干訴訟請求的,，人民法院應當就各項訴訟請求是否符合行政訴訟法第49條的起訴條件進行審查后再作處理,。
第二，原告提出的各項訴訟請求均符合起訴條件的,，人民法院應當依法立案,，并注意審查不同訴訟請求之間的關系。如果訴訟請求之間所依賴的法律關系可以同時成立而且不相互矛盾的,，人民法院可以在同一案件中進行審理,。在行政協(xié)議訴訟中，原告提出的若干訴訟請求均在同一行政協(xié)議法律關系之中的,，應當作為一個案件審理,。如果不同訴訟請求所依賴的法律關系不同，訴訟請求之間相互排斥或者對立的,，比如,，原告既要求履行某條款，又要求撤銷某條款的,，人民法院應當對原告作出合理釋明,，引導其正確表達訴訟請求。
第三,，《最高人民法院關于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》第9條規(guī)定,，在行政協(xié)議案件中,，行政訴訟法第49條第3項規(guī)定的“有具體的訴訟請求”是指：（一）請求判決撤銷行政機關變更、解除行政協(xié)議的行政行為,，或者確認該行政行為違法,；（二）請求判決行政機關依法履行或者按照行政協(xié)議約定履行義務；（三）請求判決確認行政協(xié)議的效力,；（四）請求判決行政機關依法或者按照約定訂立行政協(xié)議；（五）請求判決撤銷,、解除行政協(xié)議,；（六）請求判決行政機關賠償或者補償；（七）其他有關行政協(xié)議的訂立,、履行,、變更、終止等訴訟請求,。根據(jù)上述規(guī)定,，原告可以同時提起要求行政機關履行行政協(xié)議部分條款以及撤銷行政協(xié)議其他部分條款的訴訟請求。司法實踐中,，行政協(xié)議具有行政性和協(xié)議性雙重屬性,。行政協(xié)議內(nèi)容可能既包括可撤銷的內(nèi)容，也包括可以繼續(xù)履行的內(nèi)容,。人民法院應當根據(jù)行政訴訟法和行政協(xié)議司法解釋的規(guī)定,，參照民法典等民事法律規(guī)范的規(guī)定，結合原告的訴訟請求,，作出相應裁判,。
問題2：行政機關（例如：土地行政管理機關）作出限期拆除處罰決定的，如何確定申請非訴執(zhí)行的期限,，是否需要保留申請復議期限,？
（提問人：甘肅省高級人民法院行政審判庭朵利民）
答疑意見：
我們認為，根據(jù)行政訴訟法,、行政強制法的規(guī)定,，行政機關申請人民法院強制執(zhí)行，須在起訴期限,、復議期限均屆滿后進行,。對此問題，我從以下三個角度解答：
第一,，行政訴訟法和行政強制法明確行政機關申請人民法院強制執(zhí)行,，須起訴期限、復議期限同時屆滿,。行政訴訟法第97條規(guī)定：“公民,、法人或者其他組織對行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的,，行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行,?！毙姓娭品ǖ?3條規(guī)定：“當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不履行行政決定的,，可以自期限屆滿之日起3個月內(nèi),，依照本章規(guī)定申請人民法院強制執(zhí)行?！备鶕?jù)前述規(guī)定,，起訴期限和申請復議期限屆滿，系行政機關申請強制執(zhí)行的法定條件之一,。即,，行政機關申請非訴執(zhí)行，須在行政行為不可訴,、不可復議后進行,。
第二，單行法律中,，有關起訴期限屆滿不履行行政決定可以申請人民法院強制執(zhí)行的規(guī)定,，屬于提示性規(guī)定，并未剝奪或者限制公民的復議權利,。在行政機關申請法院強制執(zhí)行之前,，須注重發(fā)揮行政復議化解行政糾紛主渠道的作用。行政訴訟法第46條第1款規(guī)定：“公民,、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,，應當自知道或者應當知道作出行政行為之日起6個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外,?！蓖恋毓芾矸ǖ?3條規(guī)定：“建設單位：（略）
第三，建設單位：（略）
問題3：行政協(xié)議案件中,，能否提出規(guī)范性文件附帶審查,？
（提問人：（略）海（略）人民法院刑事審判庭姚智）
答疑意見：
修改后的行政訴訟法確立了一并審查規(guī)范性文件、行政協(xié)議等新制度,。我們認為,，在行政協(xié)議案件中，原告可以請求一并審查規(guī)范性文件,。我從以下兩個方面說明：
第一,，行政訴訟法第53條規(guī)定的“行政行為”應當作廣義理解。行政訴訟法第53條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為行政行為所依據(jù)的國務院部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件不合法,，在對行政行為提起訴訟時,，可以一并請求對該規(guī)范性文件進行審查?！钡?4條規(guī)定：“人民法院在審理行政案件中,，經(jīng)審查認為本法第53條規(guī)定的規(guī)范性文件不合法的，不作為認定行政行為合法的依據(jù),，并向制定機關提出處理建議,。”根據(jù)上述規(guī)定,，人民法院在對行政行為提起的訴訟中,，可以一并對規(guī)范性文件進行審查。其中,，“行政行為”應當從廣義上理解，既包括行政機關作出的單方行政行為,，也包括行政機關和相對人訂立的行政協(xié)議,。
第二，在行政協(xié)議案件中一并審查規(guī)范性文件,，有利于法院合法性審查,，有利于促進誠信政府建設，有利于推動行政協(xié)議的源頭治理,。對規(guī)范性文件一并審查,，目的在于行政糾紛訴源治理。無論是行政機關行使行政優(yōu)益權作出的單方?jīng)Q定,，抑或行政機關與協(xié)議相對人協(xié)商訂立,、履行、變更,、解除行政協(xié)議等,，都可能引用規(guī)范性文件作為其直接依據(jù)。行政規(guī)范性文件通常適用對象廣泛且可以反復適用,，影響面較廣,，更需要接受合法性監(jiān)督。在行政協(xié)議案件中一并審查規(guī)范性文件,，及時審查,、糾正不合法的規(guī)范性文件，對于提高依法行政水平,、從根源上預防行政爭議等具有重要意義,。
問題4：當事人的行為已經(jīng)構成情節(jié)較重情形的，可否再適用《治安管理處罰法》第十九條的規(guī)定減輕或者不予處罰？
（提問人：湖北省（略）中級人民法院行政審判庭李麗）
答疑意見：
我們認為,，是否同時適用上述條文應當根據(jù)具體情形把握,。我從三個層次說明：
第一，“情節(jié)較重情形”與“減輕或者不予處罰情形”并不矛盾,。治安管理處罰法第19條規(guī)定：“違反治安管理有下列情形之一的,，減輕處罰或者不予處罰：(一)情節(jié)特別輕微的;(二)主動消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解的;(三)出于他人脅迫或者誘騙的;(四)主動投案,，向公安機關如實陳述自己的違法行為的;(五)有立功表現(xiàn)的,。”上述規(guī)定中除第一項“情形特別輕微的”屬于從情節(jié)角度判斷是否減輕處罰或者不予處罰外,，其他四項均系以違法行為人是否存在所涉具體情形為標準,，主要以主觀意識狀態(tài)為導向。這與治安管理處罰法其他法條所指的“已經(jīng)構成情節(jié)較重情形的”以結果為導向,，并不矛盾,。
第二，本條第一項“情節(jié)特別輕微的”情形,，與其他四項是并列關系,。只要符合其中一項，均可以減輕或者不予處罰,?！扒楣?jié)較重情形”與“減輕或者不予處罰情形”適用范圍不同，存在同時適用的可能,?！扒楣?jié)較重情形”體現(xiàn)和分散在治安管理處罰法的多個條文?！扒楣?jié)較重情形”與治安管理處罰法第19條第2項到第5項的考量標準不同,，前者更傾向于違法行為的嚴重性、客觀性,，后者則更多是以違法行為人主觀狀態(tài)性及其行為后果為標準,。“情節(jié)較重情形”與“減輕或者不予處罰情形”之間適用情形不同,，相互之間并不沖突,，可以同時適用。
第三,，公安機關同時適用上述規(guī)定的,，人民法院應當依法予以支持。實踐中,，有的違法行為構成了法定的情節(jié)較重情形,，但行為人在行為當時或者其后存在治安管理處罰法第19條第2至4項規(guī)定的減輕或者不予處罰情形，公安機關可以依法權衡該行為的社會危害性與減輕、不予處罰的教育引導價值,，綜合考慮后作出相應判斷,。在這種情況下，公安機關權衡維護社會治安秩序,、保障公共安全,，教育與處罰相結合作出處罰決定，更有利于公安機關依法履行治安管理職責,，維護社會治安秩序,，人民法院應當依法予以支持。
問題5：《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》第四條,、第五條規(guī)定的“違法行為地”如何理解,？
（提問人：河南省高級人民法院行政審判庭馬傳賢）
答疑意見：
我們認為，交通技術監(jiān)控設備記錄的違法行為,，以“違法行為發(fā)生地”為“違法行為地”,，并以“違法行為發(fā)生地”確定執(zhí)法標準。（略）站,、（略）應用程序等進行異地處理,，不產(chǎn)生改變違法行為地及變更地域管轄的效果。具體可以從以下兩個角度把握：
第一,，2020年《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》第5條第2款新增規(guī)定：“違法行為人在違法行為發(fā)生地以外的地方處理交通技術監(jiān)控設備記錄的違法行為的,，處理地公安機關交通管理部門可以協(xié)助違法行為發(fā)生地公安機關交通管理部門調(diào)查違法事實,、代為送達法律文書,、代為履行處罰告知程序，由違法行為發(fā)生地公安機關交通管理部門按照發(fā)生地標準作出處罰決定,?！苯Y合上述規(guī)定，對于交通技術監(jiān)控設備記錄的交通違法行為,，一般只有違法行為發(fā)生地的公安機關具有執(zhí)法管轄權,。處理地公安機關交通管理部門協(xié)助違法行為發(fā)生地公安機關進行相關處理。這是為行政相對人提供通道便利的便民舉措,，并不因該協(xié)助行為而取得對違法行為的執(zhí)法管轄權,。
第二，行政執(zhí)法管轄中的地域管轄,，應當堅持法定職權原則和屬地原則,。行政處罰法第22條規(guī)定，行政處罰由違法行為發(fā)生地的行政機關管轄,。法律,，行政法規(guī)，部門規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定,。行政執(zhí)法的管轄原則亦是如此,。一般來說，行政主體的地域管轄權與其法定職權的空間范圍相一致,，適用于所有的行政執(zhí)法和行為,。非因法定事由，不能以擴大解釋的方式：（略）
第五期
問題1：行政相對人在行政協(xié)議中與行政機關約定排除行政復議,，產(chǎn)生爭議之后,，又向復議機關申請行政復議的，人民法院應當如何處理,？
（提問人：浙江省高級人民法院行政審判庭朱秀華）
答疑意見：
修訂后的行政復議法將行政協(xié)議納入行政復議范圍,。司法實踐中，有的行政機關和行政相對人在行政協(xié)議中約定排除行政復議,，對于該約定的效力,，存在不同認識。
我認為,，對于行政相對人在行政協(xié)議中約定排除行政復議程序的,，一般不宜認可其法律效力。主要理由是：第一,，從法理上看,，行政復議申請權是一項公法救濟權利，不能由當事人通過合同約定方式：（略）
問題2：對復議機關自行撤銷行政復議決定的決定不服,，復議申請人能否提起行政訴訟,？
（提問人：云南省高級人民法院行政審判庭趙學軍）
答疑意見：
我認為，復議機關自行撤銷復議決定屬于行政行為,，復議申請人不服的,，可以依法提起行政訴訟。
我從以下幾個方面說明：第一,，復議機關自行撤銷行政復議決定,，實際上是作出了一個否定原行政復議決定的新的行政行為。復議機關自行撤銷復議決定,，既可能符合復議申請人的請求,，也可能不符合復議申請人的請求。只要對復議申請人的權利義務產(chǎn)生實際影響,，復議申請人就可以提起行政訴訟,。第二，除行政復議申請人外,，復議機關自行撤銷行政復議決定,，導致對第三人權利義務產(chǎn)生不利影響的,，第三人也有權提起行政訴訟。第三,，復議機關自行撤銷行政復議決定后,，該行政復議決定自始不產(chǎn)生效力。行政復議機關應當及時作出新的復議決定,。行政復議機關不履行相關法定職責的,，當事人有權提起行政訴訟。當然,，相關主體也可選擇等新的行政復議決定作出后,，如對新的行政復議決定不服，再行提起行政訴訟,，以減少訴累,，避免重復訴訟、循環(huán)訴訟,，更好貫徹“一爭議一訴”,。
問題3：上級行政機關制定了嚴于法律、法規(guī)的行政處罰程序規(guī)定,，下級行政機關作出行政處罰時未達到規(guī)定的要求,，行政相對人以此為由請求撤銷處罰決定，人民法院應當如何處理,？
（提問人：河南省（略）中級人民法院環(huán)境資源審判庭任海霞）
答疑意見：
上級行政機關制定的更嚴的行政處罰程序規(guī)定,，合法有效的，可以作為審理行政案件的參考,。
主要理由是：第一,，上級行政機關制定的更嚴的行政處罰程序規(guī)定，是行政機關的自我加壓,，是嚴格公正文明執(zhí)法的要求,。行政執(zhí)法機關除了嚴格遵守法律,、法規(guī),、規(guī)章之外，還要嚴格遵守上級機關基于層級監(jiān)督職責而制定的更嚴的規(guī)定,。行政執(zhí)法行為不僅要做到合法,，也要做到合理、適當,，符合比例原則,。第二，人民法院審查行政行為的合法性,，應當依照行政訴訟法規(guī)定,，以法律,、法規(guī)為依據(jù)，以規(guī)章為參照,。對于規(guī)章以下規(guī)范性文件,，人民法院經(jīng)審查認為，符合法律,、法規(guī),、規(guī)章規(guī)定的，可以參考,。第三,，在訴訟中，當事人認為行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件不合法的,，可以依據(jù)行政訴訟法第53條,、第64條的規(guī)定，請求在行政訴訟中一并審查規(guī)范性文件,。人民法院認為存在與上位法抵觸等情形的,，可以不作為認定行政行為合法的依據(jù)，并向制定機關提出處理建議,。
問題4：行政機關不作為和第三人共同致害情形下,，受害人在行政訴訟中提出民事賠償和行政賠償?shù)模绾尉唧w適用法律規(guī)定,？
（提問人：（略）區(qū)人民法院行政審判庭陳杰）
答疑意見：
在公權力行為與私人行為共同侵權導致?lián)p害結果發(fā)生的國家賠償案件中,，往往涉及到國家賠償法與民法典中關于侵權責任相關規(guī)定的競合適用關系。在這種情形下,，賠償責任的法律適用,，實踐中有三種途徑：一是窮盡民事救濟途徑。通常相對人應當先通過民事救濟途徑求償,，僅在窮盡其他求償手段無法得到賠償時,，方可提起國家賠償。二是國家先行賠償途徑,。通常應當先由國家機關賠償全部損失,，再由國家機關向民事侵權主體追償；或者先尋求國家賠償,，不能完全填補損害的,，再通過民事賠償解決。三是份額責任途徑,。通常由人民法院根據(jù)具體案情確定行政機關的責任份額,，判令行政機關賠償相應的損害。
我認為,，對于行政機關不作為與第三人共同侵權的案件,，同時涉及國家賠償責任和第三人的民事賠償責任,，存在不同性質(zhì)的責任，即國家賠償責任與民事侵權責任的競合,。如果由行政機關以國家財政負擔本應由第三人承擔的私法責任,，不符合公平原則；如果由第三人承擔本應由國家財政負擔的損失,，也有違民法典中關于過錯責任原則的規(guī)定,。據(jù)此，我認為應當從兩個方面把握：
一方面,，怠于履行法定職責的行政機關應當根據(jù)其違法程度和不作為的原因力大小承擔國家賠償責任,。即，根據(jù)《最高人民法院關于公安機關不履行法定職責是否承擔行政賠償責任問題的批復》規(guī)定的“公安機關不履行法定職責,，致使公民,、法人和其他組織的合法權益遭受損害的，應當承擔行政賠償責任,。在確定賠償數(shù)額時,，應當考慮不履行法定職責的行為在損害發(fā)生過程中和結果中所起的作用等因素”，人民法院可以根據(jù)行政機關發(fā)生過程中和結果中所起作用確定其責任份額,。
另一方面,，實施毆打、虐待等侵權行為的第三人應當根據(jù)其過錯程度和侵權行為的原因力大小承擔民事責任,。即,，根據(jù)《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第24條的規(guī)定，由于第三人行為造成公民,、法人和其他組織損害的,，由其承擔單獨賠償責任。在第三人賠償能力不足,，無力承擔或者下落不明,，行政機關又未盡到保護、監(jiān)督,、救助等法定義務的,，人民法院應當根據(jù)行政機關不作為在損害發(fā)生和結果中作用的大小，確定其責任份額,。
問題5：行政機關未依法送達行政決定,但有充分證據(jù)證明原告知道該行政決定內(nèi)容的,，原告對該行政決定提起行政訴訟的,，如何計算起訴期限,？
（提問人：四川省（略）中級人民法院行政審判庭曹巍）
答疑意見：
行政訴訟法第46條規(guī)定,，公民,、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,，應當自知道或者應當知道作出行政行為之日起六個月提出。行政機關依法作出行政決定并送達的,，送達之日即為“知道或者應當知道作出行政行為之日”,。行政機關未依法送達行政決定的，應當自公民,、法人或者其他組織實際知道或者應當知道之日起計算,。
對于這個問題，我從三個方面說明：第一,，書面的行政決定,，一般須送達后才能對行政相對人產(chǎn)生效力。作出書面行政決定的意思表示必須由作為表意人的行政機關依法向行政相對人明示,，該書面行政行為內(nèi)容才能對該相對人發(fā)生法律效力,。第二，對于書面決定以外的行政行為,，例如行政事實行為（強制拆除等行為）,，因其常常沒有履行送達程序，根據(jù)行政訴訟法第46條,、行政復議法第20條第1款的規(guī)定,，其起訴期限或者申請復議期限，應當自實際知道或者應當知道該行政行為之日起算,。第三,，對于書面行政決定（略）分兩種情況處理：1.如果存在數(shù)個行政相對人，而行政機關僅向其中部分人送達,，則該行政決定僅對受送達的人發(fā)生法律效力,，并開始計算起訴期限；對未依法送達的其他相對人而言,，該行政決定尚未發(fā)生法律效力,，不能開始計算起訴期限。類似的情況,，可以參考《行政復議法實施條例》第15條第2款的規(guī)定,，“行政機關作出具體行政行為，依法應當向有關公民,、法人或者其他組織送達法律文書而未送達的,，視為該公民、法人或者其他組織不知道該具體行政行為,?！?.對于實際知道或者應當知道的事項，一般由行政機關承擔舉證責任,。對于利害關系人而言,，因其并非應當依法送達的對象,，應當從其實際知道或者應當知道行政行為之日開始起算起訴期限。
第六期
問題1：復議機關作出行政復議調(diào)解書,，復議申請人或者第三人未按調(diào)解內(nèi)容履行,，復議機關可否向人民法院申請強制執(zhí)行？
（提問人：湖南省高級人民法院行政審判第一庭谷國艷）
答疑意見：
要（略）分由復議機關依法強制執(zhí)行和申請人民法院強制執(zhí)行兩種情形,。目前,，新修訂的《行政復議法》第73條第1款增加了當事人經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，復議機關應當制作復議調(diào)解書的處理方式：（略）
第一類情形為復議機關依法強制執(zhí)行,。其前提是復議機關擁有法定行政強制執(zhí)行權,，主要指如果法律規(guī)定行政機關在具體情形下可以依法實施強制執(zhí)行，同時這個行政機關又依法履行復議職責（如海關,、稅務等）,，那么其作為復議機關，也具有相應的行政強制執(zhí)行權,。相關爭議是,，如何看待法律明確規(guī)定作出原行政行為的行政機關（復議被申請人）有法定行政強制執(zhí)行權而未規(guī)定復議機關相應權力，如何執(zhí)行復議調(diào)解書,？我認為,，考慮到復議機關作出維持復議決定時可由被申請人依法強制執(zhí)行、復議期間不停止執(zhí)行等規(guī)定,，若復議調(diào)解書一律由復議機關申請法院強制執(zhí)行,，容易增大公共成本。如何推進相關執(zhí)行,，需作進一步研究,。
第二類情形為復議機關申請人民法院強制執(zhí)行。涉及到復議申請人,、復議被申請人,、第三人和復議機關、人民法院等多個主體,，因目前缺乏針對復議調(diào)解書如何強制執(zhí)行的具體程序性規(guī)定,，宜參照現(xiàn)行法律有關行政機關申請人民法院強制執(zhí)行行政行為的規(guī)定操作。對此,，《行政強制法》第五章“申請人民法院強制執(zhí)行”和《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《行訴法解釋》）第十二節(jié)“執(zhí)行”規(guī)定可作為主要程序參考,。總之,，復議調(diào)解書的各方當事人有積極履行的義務,。如果復議申請人、第三人違反相關義務，復議機關應當在法定期限內(nèi)主動強制執(zhí)行或者申請人民法院強制執(zhí)行,；如果復議申請人違反相關義務,，復議機關應當按照《行政復議法》第83條規(guī)定作出處理,。
問題2：行政機關對違法行為立案多年后嚴重超過法定期限作出行政處罰決定,，相對人起訴到人民法院后，人民法院對行政處罰決定的合法性及效力如何評價,？
（廣東省（略）中級人民法院行政審判庭王惠奕）
答疑意見：
行政處罰是行政機關代表國家懲處違法行為,，追究行政違法行為當事人行政責任的一種重要方式：（略）
行政處罰的處理期限是行政程序法規(guī)制的重要內(nèi)容之一，無正當理由超出法定期限作出行政處罰,，即構成程序違法,。在行政處罰超出法定期間的計算上，應該自受理之日或者立案之日起至處罰決定作出之日止,，扣除應當扣除的期限（例如管轄權異議,、專業(yè)檢測、檢驗和鑒定,、公告等）后得出的實際處理期限,，進而判斷是否超期和超期的嚴重程度。
對于超出法定期限作出行政處罰決定的合法性及效力問題,，法律未作明確規(guī)定,。《行政訴訟法》第74條第1款第2項規(guī)定,，行政行為程序輕微違法,，但對原告權利不產(chǎn)生實際影響的，人民法院判決確認違法,，但不撤銷行政行為,。《行訴法解釋》第96條第1項規(guī)定,，處理期限輕微違法,，且對原告依法享有的聽證、陳述,、申辯等重要程序性權利不產(chǎn)生實質(zhì)損害的,，屬于《行政訴訟法》第74條第1款第2項規(guī)定的“程序輕微違法”。
超期并非肯定或者否定行政處罰效力的唯一考量因素,，最終的判斷和選擇同樣也是基于法的安定性價值和行政法治的價值權衡,。實踐中要結合超過處理期限的時間長短，違法行為的性質(zhì),、情節(jié),、社會危害程度，超過處理期限的原因與責任，是否存在第三人,，是否影響公共利益與他人合法權益,，相對人是否存在欺騙、賄賂等不正當手段逃避行政處罰或者不配合行政機關調(diào)查取證等因素進行綜合判斷,。人民法院可以視情并結合原告的訴訟請求,，對于相對人主張的超期處罰不能成立的，依法判決駁回訴訟請求,；行政處罰輕微超期,、一般超期，穩(wěn)定的社會秩序尚未形成的,，宜判決確認行政處罰違法而保留其效力,；對于行政處罰嚴重超期，因處罰時穩(wěn)定的社會秩序已經(jīng)形成,，其不再屬于程序輕微違法或者一般違法情形,，宜判決撤銷行政處罰；行政處罰雖然存在嚴重超期,，依法應予撤銷,，但撤銷會給國家利益、社會公共利益造成重大損害的,，則不得判決撤銷,。對于審判過程中發(fā)現(xiàn)的行政機關怠于行使職權而導致的超期處罰，人民法院可將違法違紀線索依法向有關部門移送,。
問題3：用人單位：（略）
（提問人：內(nèi)蒙古（略）高級人民法院行政審判庭王保保）
答疑意見：
首先,，根據(jù)《工傷保險條例》第14條第1項規(guī)定精神，職工在工作時間和工作場所內(nèi),，因工作原因受到事故傷害的,，應當認定為工傷。原則上不因用人單位：（略）
其次,，用人單位：（略）
司法實踐中,，用人單位：（略）
問題4：建筑企業(yè)對所承包的建設項目按項目參保后未及時更新申報用工名單，發(fā)生工傷的勞動者不在建筑企業(yè)申報的用工名單內(nèi),，但勞動者確實是在該建筑項目參保時段內(nèi),、參保的建筑工地上發(fā)生了工傷，能否請求社會保險基金支付工傷保險待遇,？
（山東省高級人民法院行政審判庭溫貴能）
答疑意見：
根據(jù)人力資源和社會保障部,、住房城鄉(xiāng)建設部、安全監(jiān)管總局,、全國總工會《關于進一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》（人社部〔2014〕103號）第1條的規(guī)定,，建筑施工企業(yè)應當依法參加工傷保險,。針對建筑行業(yè)的特點，建筑施工企業(yè)對相對固定的職工,，應當按用人單位：（略）
據(jù)此,，原則上社會保險基金支付工傷保險待遇應當以花名冊為準；建筑企業(yè)主張不在花名冊的職工傷亡確系因工作時間,、工作地點：（略）
總之,，職工花名冊之外的勞動者發(fā)生工傷后能否請求社會保險基金支付工傷保險待遇的問題，應當考慮職工花名冊之外的勞動者是否符合項目參保時間,、范圍,，是否實際參與了參保項目的施工,，是否可以依據(jù)上述規(guī)定確定勞動關系或者事實勞動關系等因素,，結合具體案件的證據(jù)、事實等實際情況,，依法予以處理,。
問題5：集體土地承包經(jīng)營權人將土地出租給他人種植苗木，在苗木的所有權人已經(jīng)與征收單位：（略）
（江西省景（略）中級人民法院行政審判庭程麗君）
答疑意見：
判斷土地承包權人是否有權起訴的法定標準之一,，系行政機關強制清除地上物的行為是否對其權利義務產(chǎn)生實際影響,。一方面，《行政訴訟法》第2條第1款規(guī)定,，公民,、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟,。另一方面,，《行訴解釋》第3條第1款第8項將“行政行為對其合法權益明顯不產(chǎn)生實際影響的”規(guī)定為該款所列舉的“有下列情形之一，已經(jīng)立案的,，應當裁定駁回起訴”的情形之一,。土地承包經(jīng)營權人基于承包合同持有承包經(jīng)營權證，享有集體土地合法物權,；同時,，其作為出租人又與土地承租人之間形成租賃法律關系。針對行政機關強制清除地上物的行為提起訴訟,，相關訴權的考量要綜合審查起訴人的原告主體資格,、起訴時機、起訴主張的權利類型和訴訟請求等要素,，其中最為核心的標準系對其合法權益是否明顯產(chǎn)生實際影響,，這種實際影響一定程度上也可以解讀為是否具有“利害關系”。
我認為,，如果土地承包經(jīng)營權人對苗木具有合法權益且受到強制清除地上物影響的,，有權依法提起訴訟；如果土地承包經(jīng)營權人對苗木不具有合法權益，僅是對后續(xù)的行政機關占用土地行為不服,，且強制清除地上物行為和占用土地行為屬于兩個可分的不同行政行為時,，人民法院應當釋明，要求起訴人變更訴訟請求,，引導其針對可能存在違法占用土地的行為起訴,，起訴人拒絕變更的，人民法院可以裁定駁回起訴,。此外,，除承租人種植的地上苗木外，有證據(jù)顯示土地承包經(jīng)營權人已經(jīng)足額獲得了其作為集體經(jīng)濟組織成員的承包權益和其他合法權益的補償,，且已實際交付土地,，其又針對上述行政行為提起訴訟，亦可視為“對其合法權益明顯不產(chǎn)生實際影響”,，人民法院不予支持,。
第七期
問題1：人民法院審理行政賠償訴訟案件，對查明的未包含于當事人訴請中的應賠事項,，是否有權一并作出處理,？
（提問人：廣西壯族（略）高級人民法院行政審判庭戴聲長）
答疑意見：
國家賠償制度主旨在于救濟公民、法人或者其他組織因公權力違法所受侵害,，使受損權益得以恢復和彌補,。行政賠償訴訟重在解決行政機關是否承擔、如何承擔賠償責任爭議,。行政賠償訴訟有別于一般民事訴訟的明顯特征之一,，即行政法官對相關行政行為及侵害后果可全面審查，并不完全拘泥于當事人訴求本身,。其主要目的在于實質(zhì)性化解爭議,，減少當事人訴累，盡可能一次救濟到位,。
同時,，司法實踐中需要注意以下兩點：
一是做好當事人釋明引導工作。依據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《行訴法解釋》）第68條第2款,，以及《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第13條第2款第3項規(guī)定精神,，當事人單獨或者一并提起行政賠償、補償訴訟的,，應當有具體的賠償請求和受損害的事實根據(jù),，具體的賠償、補償事項以及數(shù)額,。上述規(guī)定的主旨在于避免當事人過于籠統(tǒng)地提出賠償請求,，使案件審理缺乏針對性,，且根據(jù)《行政訴訟法》第38條第2款之規(guī)定，原告應當對行政行為造成的損害提供證據(jù),。但是,，基于當事人認知和案件復雜性，人民法院要根據(jù)案件審查情況正確釋明引導,，不宜片面以上述規(guī)定為由,，對相關案件不予立案或者對已查明的訴求外其他損失視而不見。
二是在尊重當事人意愿的基礎上,，堅持全面審查,。司法實踐中，既要考慮給付標準,、數(shù)額,、方式：（略）
問題2：當事人對人民法院作出的是否準予執(zhí)行裁定有異議，如何尋求救濟,？
（提問人：海南省高級人民法院行政審判庭許建剛）
答疑意見：
是否準予執(zhí)行裁定分為行政訴訟環(huán)節(jié)和行政非訴執(zhí)行環(huán)節(jié)兩種情形,。在行政訴訟環(huán)節(jié),，依據(jù)《最高人民法院關于行政機關申請法院強制執(zhí)行維持或駁回訴訟請求判決應如何處理的答復》（〔2013〕行他字第11號）,，人民法院判決駁回原告訴訟請求后，行政機關申請人民法院強制執(zhí)行,，對法律未授予行政機關強制執(zhí)行權的符合法定條件的申請,，人民法院可以作出準予執(zhí)行的裁定；反之可以作出不準予執(zhí)行裁定,。在行政非訟執(zhí)行環(huán)節(jié),，人民法院針對行政機關依據(jù)《行政訴訟法》第97條規(guī)定提起的強制執(zhí)行申請（公民、法人或者其他組織對行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行）,，有權依據(jù)《行政強制法》第58條第2款,、《行訴法解釋》第160條第1款、第2款有關規(guī)定,，作出是否準予執(zhí)行裁定,。當事人如有異議，有權采取下列方式：（略）
（一）對不準予執(zhí)行裁定的救濟,。根據(jù)《行政強制法》第58條第3款,、《行訴法解釋》第161條第2款之規(guī)定，行政機關對不準予執(zhí)行裁定有異議,，可以自收到裁定書之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院申請復議,。上一級人民法院應當在收到復議申請之日起三十日內(nèi)作出裁定。
（二）對準予執(zhí)行裁定的救濟,。一是行政相對人可向人民法院申訴,。根據(jù)《行政訴訟法》第92條規(guī)定精神,，行政相對人如果不服準予執(zhí)行裁定，可向作出準予執(zhí)行裁定的原審法院或者其上級法院申訴,，原審法院辦理部門及其工作人員認為該裁定違反法律規(guī)定的,，應當報請院長提交審判委員會討論決定（可撤銷裁定或者重新作出）；上級法院也可將相關情況反饋下級法院或者提出糾正意見,，由下級法院通過上述程序處理,。二是行政相對人可向人民檢察院申訴。根據(jù)《行政訴訟法》第93條,、《人民檢察院行政訴訟監(jiān)督規(guī)則》（高檢發(fā)釋字〔2021〕3號）第109條規(guī)定精神,，行政相對人可以向原審法院的同級人民檢察院申請檢察監(jiān)督。人民檢察院認為人民法院作出的是否準予執(zhí)行裁定違反法律規(guī)定的,，應當向同級人民法院提出檢察建議,。根據(jù)最高人民法院（2022）最高法行他1號答復精神，上述是否準予執(zhí)行裁定不屬于可以申請再審的裁定,。
問題3：行政機關依據(jù)另一行政機關出具的回復函作出行政處罰后,，行政相對人對該函不服提起行政訴訟的，人民法院應當如何處理,？
（提問人：浙江省高級人民法院行政審判庭趙宇航）
答疑意見：
此問題難以一概而論,，要根據(jù)回復函的具體內(nèi)容、外在表現(xiàn),、法條規(guī)定等因素作出綜合判斷,，避免“一刀切”。
第一,，要結合《行政訴訟法》第12條,、第13條以及《行訴法解釋》第1條、第2條相關規(guī)定從正反兩面對回復函所涉行政行為類型作出評價判斷,，確定其是否屬于行政訴訟受案范圍,。
第二，對依據(jù)上述規(guī)定難以直接作出定論的,，應當緊緊圍繞對當事人權利義務是否直接產(chǎn)生實際影響展開分析,。“影響”有直接間接之分,，且存在動態(tài)發(fā)展可能,，對“實際影響”的判斷較為復雜，在實踐中易引發(fā)爭議,，需考慮影響的具體權益,、影響持續(xù)的時間（起始至終結）、（略）徑等因素,。
第三,，就行政機關出具回復函而言,，如該函作為另一行政機關執(zhí)法的重要事實依據(jù)，對執(zhí)法結論具有重要影響,，一般可認定回復函對權利義務具有實際影響,。但行政相對人對該回復函不服的，并非一律要通過訴訟解決,，需考慮影響是否直接,、訴訟時機是否成熟等因素。如該函僅是行政機關之間的內(nèi)部溝通材料,，則因其具有內(nèi)部性而不可訴,。特殊情形下，如果有證據(jù)證明行政相對人以公開途徑獲?。?span id="oseimcgwi" class="open_quick_reg">（略）
問題4：在國有土地上房屋征收補償過程中,，如何保障房屋被征收人的補償方式：（略）
（提問人：（略）（略）人民法院黃志勇）
答疑意見：
《國有土地上房屋征收與補償條例》第21條第1款規(guī)定：“被征收人可以選擇貨幣補償，也可以選擇房屋產(chǎn)權調(diào)換,?！贝艘?guī)定明確了被征收人對補償方式：（略）
被征收人應當依法,、及時行使補償方式：（略）
問題5：工傷保險中有關工作原因,、工作時間和工作場所的認定如何把握？
（提問人：西藏（略）高級人民法院行政審判庭白瑪旺姆庭長）
答疑意見：
依據(jù)《社會保險法》第36條,、《工傷保險條例》第1條之規(guī)定精神,，工傷認定應當圍繞工作原因開展，工作場所,、工作時間是工傷認定的輔助要素，在工作原因無法查明時,，工作場所,、工作時間可以用來推定是否屬于工作原因。對于用人單位：（略）
第一,，對工作原因的認定,，應當考慮是否屬于工作或者作為工作安排的活動、是否屬于履行工作職責,、是否受用人單位：（略）
第二,，對工作時間的認定，應當考慮是否屬于法律規(guī)定的或者用人單位：（略）
第三,，對工作場所的認定,，應當考慮是否屬于與職工工作職責相（略）域以及因履行工作職責所需的（略）域,。包括但不限于：（一）用人單位：（略）
第八期
問題1：簽證機構出具出生醫(yī)學證明行為是否屬于行政訴訟受案范圍,？
（提問人：（略）縉東）
答疑意見：
我們認為,，簽證機構出具出生醫(yī)學證明行為,，是法律授權的組織作出的行政行為,，屬于行政訴訟受案范圍。（略）等非行政機關作出,，因此易引發(fā)行為性質(zhì)等爭議。現(xiàn)從三個角度作出分析：
第一,，出生醫(yī)學證明系由法律授權的組織依法作出的行政行為。根據(jù)《母嬰保健法》第23條,、《衛(wèi)生部、公安部關于加強〈出生醫(yī)學證明〉管理有關問題的通知》（衛(wèi)基婦發(fā)〔2003〕23號）等規(guī)定,，（略）、醫(yī)院等簽證機構經(jīng)法律授權行使出具出生醫(yī)學證明的行政職權,。簽證機構出具醫(yī)學證明,，對于規(guī)范出生人口登記，依法加強母嬰保健工作具有重要意義,；該行為并非基于醫(yī)患關系的診療活動,，而是依據(jù)新生兒母親等申請經(jīng)依法審核后作出，具備行政行為的特征,。
第二,，出生醫(yī)學證明是重要的行政性法律文件。此類證明系由國務院衛(wèi)生行政部門統(tǒng)一制發(fā),，系證明新生兒出生時的健康及自然狀況,、新生兒與父母血親關系的法定文件；可作為新生兒申報國籍,、戶籍登記機關進行出生人口登記的醫(yī)學依據(jù),，為新生兒出國、離境,、醫(yī)療保健等事項提供依據(jù),。因此,，簽證機構是否出具以及出具的醫(yī)學證明是否合法,，對新生兒及利害關系人的人身權等合法權益產(chǎn)生實際影響，應當納入行政訴訟受案范圍,。
第三,，出生醫(yī)學證明具有法定糾錯渠道,。根據(jù)《衛(wèi)生部關于進一步加強出生醫(yī)學證明管理的通知》（衛(wèi)婦社發(fā)〔2009〕96號）等規(guī)定，出生醫(yī)學證明存在無效等情形的,，可依照有關規(guī)定通過向簽證機構申請換發(fā)證進行糾錯,。從完善社會矛盾糾紛多元解決機制、權利救濟經(jīng)濟性原則出發(fā),，當事人對簽證機構出具醫(yī)學證明行為不服提起行政訴訟的,，可引導當事人先行向簽證機構申請換發(fā)證，通過行政機關內(nèi)部渠道進行糾錯,；當事人堅持提起行政訴訟的,，應當依法受理。
問題2：在政府信息公開案件中,，被告主張不予公開相關信息的證明事項有哪些,，法院如何把握司法審查的強度？
（提問人：江蘇省（略）中級人民法院殷勤）
答疑意見：
政府信息公開案件中,，（略）分不同情形分配被告的舉證責任：
第一,，被告主張原告申請公開的信息因確定為國家秘密不予公開的，應當提供該信息的密級標識,、保密期限或者該信息涉及國家秘密的其他證明材料,。被告主張原告申請公開的信息公開后可能危及國家安全、公共安全,、社會穩(wěn)定的,，應當提供該信息公開后可能會產(chǎn)生不利影響的相關證據(jù)或者作出充分說明。政府信息公開后可能危及國家安全,、公共安全,、社會穩(wěn)定的，人民法院有權要求當事人提供或者補充相應證據(jù),。
第二,，因公共利益決定公開涉及商業(yè)秘密、個人隱私的政府信息的,，被告應當對公共利益的認定以及不公開可能對公共利益造成重大影響舉證。
第三,，被告主張原告申請公開的信息屬于內(nèi)部事務信息不予公開的,，應當對該信息系行政機關履行內(nèi)部管理職能、開展日常工作中制作或者獲?。?span id="oseimcgwi" class="open_quick_reg">（略）
第四,，被告主張政府信息已經(jīng)主動公開的，應當就主動公開的事實舉證,，并向人民法院提交其已告知申請人獲?。?span id="oseimcgwi" class="open_quick_reg">（略）
問題3：行政機關對建設單位：（略）
（提問人：湖北省高級人民法院行政庭袁博文）
答疑意見：
實踐中,，因法規(guī)銜接、職責分工,、違法行為構成要件的復雜性以及行政機關之間信息溝通不暢等問題,，經(jīng)常會遇到同一違法行為違反多個法律規(guī)范，一個或者多個行政機關根據(jù)不同法律規(guī)范對同一個違法行為均需給予罰款的情形,。在此情況下,，如何正確理解并準確適用“一事不再罰”原則，需要結合個案情況,、法律規(guī)范,、一個還是多個行政機關、行政處罰內(nèi)容與處罰決定的先后順序,、是否進入執(zhí)行環(huán)節(jié)等綜合判斷,。
《行政處罰法》第29條規(guī)定：“對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰,。同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應當給予罰款處罰的,，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰?！痹摋l規(guī)定在堅持對同一個違法行為不得給予兩次以上罰款處罰的基礎上,，明確同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應當給予罰款處罰的，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰,。在具體理解與適用該規(guī)定時,，可以從以下方面把握：
第一，當事人實施的一個違法行為,，同時違反數(shù)個法律規(guī)范并且存在法條競合情形的,，應該按照《立法法》相關規(guī)定選擇需適用的法律規(guī)范。
第二,，數(shù)個法律規(guī)范均可適用并且均規(guī)定了罰款處罰的,，如果同一行政機關有權執(zhí)行該數(shù)個法律規(guī)范的，則該行政機關可按照不同法律規(guī)范規(guī)定的構成要件和處罰情節(jié)對同一違法行為進行評價,，然后再結合評價情況并根據(jù)《行政處罰法》第29條的規(guī)定,，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。數(shù)個法律規(guī)范分別由不同行政機關執(zhí)行的,，則不同行政機關之間應當加強溝通與協(xié)調(diào),，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定實施處罰。
第三,，“一事不再罰”原則的規(guī)定,，主要針對同一違法行為給予多次罰款的情形。對于同一或者多個法律規(guī)范需要對同一違法行為給予除罰款之外其他類型行政處罰的情形，不受《行政處罰法》第29條規(guī)定的限制,。
綜上,，建設單位：（略）
問題4：行政機關對機動車駕駛人在駕駛證超過有效期后仍駕駛機動車的違法行為作出行政處罰，機動車駕駛人不服提起行政訴訟的,，人民法院應當如何審查,？
（提問人：遼寧省高級人民法院行政一庭李明）
答疑意見：
我們認為，對于此類行政行為合法性的審查和把握,，需要綜合考量駕駛證超過有效期的時間長短,、是否被注銷以及注銷的具體情形等因素。
第一,，駕駛證超過有效期不滿一年且未被注銷的情形下駕駛機動車的,，根據(jù)《機動車駕駛證申領和使用規(guī)定》（公安部令第162號，以下簡稱《申領和使用規(guī)定》）第99條第1款第3項的規(guī)定,，屬于逾期不參加審驗仍駕駛機動車的違法行為,，應處200元以上500元以下罰款。根據(jù)《申領和使用規(guī)定》第72條第2款,、第75條第1款,、第79條第1款第8項等規(guī)定，機動車駕駛人換領機動車駕駛證時,，應當接受公安機關交通管理部門的審驗,。因故無法在規(guī)定時間內(nèi)辦理駕駛證期滿換證、審驗的,，可以在駕駛證有效期屆滿一年內(nèi)申請延期辦理,。超過機動車駕駛證有效期一年以上未換證的，車輛管理所應當注銷其機動車駕駛證,。
第二,，超過駕駛證有效期一年以上未換證且被注銷的情形下駕駛機動車的，可以參考原國務院法制辦《關于駕駛人持有超過有效期限駕駛證駕駛機動車的行為如何適用法律問題的答復》（國法秘政函〔2009〕334號）處理,，即“駕駛證超過有效期并且被公安交通管理機關注銷后駕駛機動車的,，可以適用《（略）交通安全法》第九十九條的規(guī)定予以處罰，但在考慮這種行為與從未取得駕駛證駕車的行為,，在性質(zhì),、危險性上有所不同，在處罰時原則上應當適當從輕,?！?
第三，同時存在超過駕駛證有效期和《申領和使用規(guī)定》第79條第1款第2項至第7項,、第9項至第10項規(guī)定的情形，被注銷駕駛證后駕駛機動車的，需要先審查機動車駕駛人是否具有《申領和使用規(guī)定》第79條第3款,、第4款規(guī)定恢復駕駛資格的情形,，或者具有按照《申領和使用規(guī)定》第27條規(guī)定重新申請機動車駕駛證的條件，再視情參考原國務院法制辦《關于駕駛人持有超過有效期限駕駛證駕駛機動車的行為如何適用法律問題的答復》處理,。
第九期
問題1：人民法院受理的行政機關申請執(zhí)行其行政行為案件,，能否由人民陪審員參加合議庭審查？
（提問人：新疆維吾爾（略）高級人民法院行政庭馬小燕）
答疑意見：
為了充分發(fā)揮人民陪審員在案件事實認定方面的社會經(jīng)驗和專業(yè)知識優(yōu)勢,，以及陪審資源有限等因素的考量,，人民陪審員法及其司法解釋對人民陪審員參加合議庭審判的案件范圍作了正面規(guī)定和反向排除?！度嗣衽銓弳T法》第15條規(guī)定：“人民法院審判第一審刑事,、民事、行政案件,，由人民陪審員和法官組成合議庭進行,。”《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國人民陪審員法〉若干問題的解釋》第5條規(guī)定：“人民陪審員不參加審理案件的范圍：（一）依照民事訴訟法適用特別程序,、督促程序,、公示催告程序?qū)徖淼陌讣唬ǘ┥暾埑姓J外國法院離婚判決的案件,；（三）裁定不予受理或者不需要開庭審理的案件,。”
根據(jù)《行政強制法》第57條規(guī)定,，人民法院對行政機關強制執(zhí)行的申請進行書面審查,。可見,，此類案件雖可適用聽證程序,，但不屬于“需要開庭審理”的情形，故人民陪審員不應參加此類案件的審理,。
問題2：審判實踐中,，應當如何把握行政執(zhí)法案卷信息公開的審查標準？
（提問人：陜西省高級人民法院行政庭張慧穎）
答疑意見：
行政執(zhí)法案卷信息指在行政執(zhí)法過程中形成的記錄在案卷中的信息,，包含案件基本信息,、當事人信息、調(diào)查筆錄,、詢問筆錄,、行政執(zhí)法決定以及其他相關材料。行政執(zhí)法案卷信息通常由負責卷宗制作或者保存的行政機關承擔是否公開,、如何公開的法定職責,。根據(jù)《政府信息公開條例》第16條第2款的規(guī)定,，行政執(zhí)法案卷信息如果不屬于法律、法規(guī),、規(guī)章規(guī)定應當公開的,，行政機關可以不予公開。司法實踐中需把握以下三點：
第一,，政府信息公開要遵循“公開為原則,，不公開為例外”，對可不予公開的行政執(zhí)法案卷信息要科學判斷,。此類信息不宜公開,，主要考慮到公開后可能會對國家安全、社會公共利益,、商業(yè)秘密或者個人隱私等造成損害,，違反相關法律規(guī)定以及公開時機尚不成熟、公開效果不佳等因素,。
第二,，行政機關以所申請的信息為行政執(zhí)法案卷信息為由不予公開的，人民法院審查時需考慮：一是有無法律,、法規(guī),、規(guī)章對所申請信息應當公開的專門規(guī)定；二是相關信息是否與行政執(zhí)法案件有直接關聯(lián),；三是行政機關是否已將所申請的信息納入執(zhí)法卷宗,；四是申請人能否依法通過申請閱覽卷宗獲取：（略）
第三,，要疏通對行政執(zhí)（略）徑獲?。?span id="oseimcgwi" class="open_quick_reg">（略）
問題3：建設工程竣工驗收備案行為是否屬于行政訴訟的受案范圍？
（提問人：甘肅省（略）中級人民法院行政庭楊江龍）
答疑意見：
總體來看,，建設工程竣工驗收備案行為屬于行政訴訟的受案范圍,。根據(jù)《行政訴訟法》第12條第1款第12項、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《行政訴訟法解釋》）第1條第2款第10項的規(guī)定,，當事人不服行政行為提起訴訟是否屬于行政訴訟受案范圍,，應當以行政行為是否對當事人的權利義務產(chǎn)生實際影響作為判斷標準。
第一,，建設工程竣工驗收備案,，是建設行政主管部門（以下簡稱備案機關）對房屋建（略）政基礎設施工程質(zhì)量行使行政管理職權的行為。根據(jù)《建設工程質(zhì)量管理條例》第49條,、《房屋建（略）政基礎設施工程竣工驗收備案管理辦法》（以下簡稱《備案管理辦法》）第4條,、第5條、第6條,、第8條,、第9條等規(guī)定,，備案機關行使行政管理職權的行為主要有三類：一是建設單位：（略）
第二，上述行使職權行為,，對建設單位：（略）
第三,，實踐中還需注意，對當事人不服行政行為提起訴訟,，人民法院除了審查該行政行為是否屬于行政訴訟受案范圍外，還應當審查起訴人是否具備原告主體資格,、起訴是否構成重復訴訟等其他起訴條件,，考量起訴人是否具備訴的利益、是否存在其他更為恰當救濟方式：（略）
問題4：對于非復議前置情形,，當事人申請行政復議,，復議機關以超過復議申請期限為由駁回復議申請后，當事人能否就原行政行為提起行政訴訟,，復議期間能否在行政訴訟起訴期限內(nèi)予以扣除,？
（提問人：山西省高級人民法院行政庭郭偉）
答疑意見：
對于非復議前置的情形，復議機關以復議申請不符合受理條件為由決定駁回行政復議申請的,，根據(jù)《行政訴訟法》第26條第2款,、《行政訴訟法解釋》第133條等規(guī)定，既不屬于復議機關決定維持原行政行為,，也不屬于復議機關改變原行政行為的情形,。該情形下，對當事人可否對原行政行為提起行政訴訟的問題,，行政訴訟法及其司法解釋均沒有明確規(guī)定,。從行政訴訟法保障訴權的立法目的看，不宜剝奪當事人對原行政行為提起行政訴訟的權利,。
判斷復議期間能否不計算在法定起訴期限內(nèi)的標準,，是該期間是否為“不屬于自身原因耽誤起訴期限”的情形?！缎姓V訟法》第48條第1款規(guī)定,，公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他不屬于其自身的原因耽誤起訴期限的,，被耽誤的時間不計算在起訴期限內(nèi),。起訴期限制度設計旨在敦促當事人及時啟動權利救濟程序，及早解決行政爭議,，使不確定的行政法律關系盡快確定下來,，從而實現(xiàn)行政管理的效率，維護良好的社會治理體系,。當事人依法申請行政復議屬于積極行使救濟權的行為,，其主觀上不存在拖延行使救濟權的情形,。另外，根據(jù)《行政訴訟法司法解釋》第57條的規(guī)定,，當事人已經(jīng)申請行政復議的情形下,，其客觀上在復議期間不得就同一事項向人民法院提起訴訟。因此,，復議期間應視為“不屬于自身原因耽誤起訴期限”的情形,，可作為被耽誤的時間不計算在法定起訴期限內(nèi)。