工程款糾紛是建設(shè)工程施工合同糾紛案件審判（以下簡稱建工審判）中最常見的糾紛類型,。承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的目的是獲得工程款，在其已經(jīng)履行合同義務(wù)的情況下,，有權(quán)請求發(fā)包人依約定支付工程價款,，在建設(shè)工程施工合同無效但承包人施工工程質(zhì)量合格的情況下,，有權(quán)請求參照合同約定的價款折價補償,。為便于表述，本文將承包人請求支付建設(shè)工程價款的權(quán)利和請求折價補償?shù)臋?quán)利一并統(tǒng)稱為工程款請求權(quán),。除工程款請求權(quán)的主體,、條件外，工程款數(shù)額如何確定,、是否保護管理費,、如何計算利息等問題也是司法審判中較常見、爭議較多的問題,。
一工程款數(shù)額的認定發(fā)包人與承包人就同一建設(shè)工程簽訂多個建設(shè)工程施工合同的情況下,，應(yīng)當依據(jù)或者參照哪份合同認定工程款，是實踐中常遇到的問題,，人民法院應(yīng)當依照民法典,、《中華人民共和國招標投標法》（以下簡稱招標投標法）、《建工解釋一》相關(guān)規(guī)定作出認定,。承包人的結(jié)算報告,、審計結(jié)論、結(jié)算協(xié)議能否作為認定工程款數(shù)額依據(jù)的問題,，應(yīng)當依據(jù)合同約定,、結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定作出認定。
（一）認定工程款數(shù)額的依據(jù)
1.合同有效情況下認定工程款數(shù)額的依據(jù)
對于當事人通過招標投標方式：（略）
對于非必須招標的工程,，《建工解釋一》第二十三條規(guī)定：“發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設(shè)工程進行招標后,，與承包人另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容，當事人請求以中標合同作為結(jié)算建設(shè)工程價款依據(jù)的,，人民法院應(yīng)予支持,，但發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預(yù)見的變化而另行訂立建設(shè)工程施工合同的除外?！币虼?，對于非必須招標的工程，合同履行過程中客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預(yù)見的變化,，發(fā)包人與承包人另行訂立建設(shè)工程施工合同的,，則以雙方后訂立的合同為依據(jù)確定工程款數(shù)額。
對于當事人未通過招標投標方式：（略）
2.合同無效情況下認定工程款數(shù)額的依據(jù)
依照民法典第七百九十三條第一款規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效,，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的,，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人,。理解本款規(guī)定的“可以參照”時,，應(yīng)當注意在建設(shè)工程施工合同無效，沒有更加科學(xué),、合理,、簡便有效的折價補償標準的情況下，參照建設(shè)工程施工合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人具有合理性,。為避免承包人以低價排擠競爭對手后又以高價索要工程款的不誠信現(xiàn)象,，原則上應(yīng)當參照雙方合同關(guān)于工程價款的約定折價補償。
依照《建工解釋一》第二十四條規(guī)定,，當事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效,，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當事人請求參照實際履行的合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人的,，人民法院應(yīng)予支持,。如果實際履行的合同難以確定，當事人請求參照最后簽訂的合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人的,，人民法院應(yīng)予支持,。
有的建設(shè)工程施工合同會約定按定額計算工程款上浮或者下浮一定比例來確定工程款。合同無效的情況下,，對于能否參照合同約定的上浮或者下浮比例來折價補償?shù)膯栴},，實踐中存在不同認識。因工程款上浮或者下浮比例本身就是建設(shè)工程施工合同關(guān)于工程款計算方式：（略）
3.承包人竣工結(jié)算文件作為認定工程款的依據(jù)
在竣工結(jié)算過程中,，先由承包人報送竣工結(jié)算文件,，發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后應(yīng)當在合同約定期限內(nèi)或者合理期限內(nèi)進行審核，并向承包人回復(fù)審核結(jié)果,。如果發(fā)包人拖延不審核,，就會影響竣工結(jié)算，進而影響承包人及時獲得工程款,。因此,，發(fā)包人和承包人通常會在建設(shè)工程施工合同中約定竣工結(jié)算的程序?！督üそ忉屢弧返诙粭l規(guī)定：“當事人約定,，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù),，視為認可竣工結(jié)算文件的,，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持,?！痹撘?guī)定的目的在于督促發(fā)包人在約定期限內(nèi)對承包人提交的竣工結(jié)算文件進行審核、答復(fù),，但也應(yīng)當看到,，本條規(guī)定對發(fā)包人賦予了較高的注意義務(wù)和責任。如果發(fā)包人在約定期限內(nèi)對承包人不予答復(fù),，則失去了核減建設(shè)工程款的權(quán)利,，對發(fā)包人的利益影響重大，故需要當事人對此問題專門作出約定,，不宜僅以通用條款中的相關(guān)約定為依據(jù),。最高人民法院向（略）《關(guān)于如何理解和適用〈最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉第二十條的請示》收悉。經(jīng)研究,，答復(fù)如下：同意你院審委會的第二種意見,，即適用該司法解釋第二十條的前提條件是當事人之間約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù),，則視為認可竣工結(jié)算文件,。承包人提交的竣工結(jié)算文件可以作為工程款結(jié)算的依據(jù)。建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中的通用條款第三十三條第三款的規(guī)定,，不能簡單地推論出,，雙方當事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示,，承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù),。”
4.審計結(jié)論作為認定工程款的依據(jù)
當事人約定以審計結(jié)論作為確定工程款依據(jù)的,，應(yīng)當按約定處理,。如果發(fā)包人未在合同約定的期限內(nèi)提供審計結(jié)論，或者在合同沒有約定期限的情況下,，在合理期限內(nèi)未提供審計結(jié)論,，承包人有權(quán)依法申請工程款鑒定。審計結(jié)論作出后,，當事人提供的證據(jù)足以證明審計結(jié)論存在錯誤的,，錯誤部分審計意見不應(yīng)當作為認定工程款的依據(jù)?！侗Ｕ现行∑髽I(yè)款項支付條例》第十一條規(guī)定：“機關(guān),、事業(yè)單位：（略）
審計結(jié)論屬于人民法院認定工程款數(shù)額的證據(jù)類型之一，即使當事人未約定以審計結(jié)論為確定工程款的依據(jù),，在已經(jīng)作出審計結(jié)論,、當事人不申請對工程款進行鑒定,、沒有其他證據(jù)證明工程款數(shù)額的情況下，人民法院仍可依法將審計結(jié)論作為認定工程款的依據(jù),。
5.當事人結(jié)算協(xié)議作為認定工程款的依據(jù)
當事人已經(jīng)就工程款作出合法有效的結(jié)算協(xié)議的,，應(yīng)當以結(jié)算協(xié)議為依據(jù)。建設(shè)工程施工合同無效并不必然導(dǎo)致當事人就工程價款（折價補償款）數(shù)額,、支付方式：（略）
（二）固定總價合同工程款的認定
固定總價合同在工程未完工,、設(shè)計變更以及主材價格和人工費變化情況下如何認定工程款數(shù)額，是實踐常遇到的問題,。固定總價合同履行過程中,，主材價格或者人工費發(fā)生變化，當事人要求對工程價款予以調(diào)整的,，一般不應(yīng)準許。主材價格和人工費變化是（略）場正（略）場風險,，是當事人在簽訂建設(shè)工程施工合同時應(yīng)當考慮的因素,。如果主材價格和人工費出現(xiàn)的重大變化屬于情勢變更，則依照民法典關(guān)于情勢變更的規(guī)定處理,。
當事人簽訂固定總價合同后,，工程設(shè)計出現(xiàn)變更的，對于合同內(nèi)工程仍應(yīng)當按合同約定認定工程款,。對于合同外工程的價款可據(jù)實鑒定,，鑒定依據(jù)可參照固定總價的計價標準（略）場指導(dǎo)價。當事人簽訂固定總價合同后,，工程未完工就解除合同的,，可按完工比例計算工程款數(shù)額。
（三）實際施工人可依法主張工程款中的規(guī)費等費用
住建部,、財政部《建筑安裝工程費用項目組成》第一條第一項規(guī)定：“建筑安裝工程費用項目按費用構(gòu)成要素組成劃分為人工費,、材料費、施工機具使用費,、企業(yè)管理費,、利潤、規(guī)費和稅金,?！逼髽I(yè)管理費、規(guī)費和稅金等均是工程款的組成部分,。依照民法典第七百九十三條第一款規(guī)定,，建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的,，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人,。實際施工人所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效,，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，有權(quán)請求支付包括企業(yè)管理費,、規(guī)費和稅金等在內(nèi)的全部工程款,。即使實際施工人未實際支出這些款項，由其依法承擔相應(yīng)的法律責任即可,，而不應(yīng)當據(jù)此認定其無權(quán)主張該部分工程款,。
（四）實際施工人請求發(fā)包人支付工程款數(shù)額的認定
實際施工人依照《建工解釋一》第四十三條第二款規(guī)定請求發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)承擔責任的，發(fā)包人責任范圍受兩方面影響：一是發(fā)包人因建設(shè)工程施工合同關(guān)系欠轉(zhuǎn)包人,、違法分包人的債務(wù)數(shù)額,；二是轉(zhuǎn)包人、違法分包人因轉(zhuǎn)包和違法分包合同關(guān)系欠實際施工人的債務(wù)數(shù)額,。這兩個債務(wù)數(shù)額應(yīng)當分別依據(jù)各自合同關(guān)系確定,，既包括工程款數(shù)額、也包括違約金等賠償金數(shù)額,。
民法典第四百六十五條第二款規(guī)定：“依法成立的合同,，僅對當事人具有法律約束力，但是法律另有規(guī)定的除外,?！币虼耍l(fā)包人與轉(zhuǎn)包人,、違法分包人之間的建設(shè)工程施工合同,、結(jié)算協(xié)議原則上不能約束實際施工人。實際施工人與轉(zhuǎn)包人,、違法分包人之間的結(jié)算協(xié)議原則上也不能約束發(fā)包人,。
（五）建設(shè)工程價款數(shù)額的舉證責任
根據(jù)“誰主張、誰舉證”原則,，承包人應(yīng)當對發(fā)包人應(yīng)付工程款數(shù)額承擔舉證責任,。發(fā)包人主張其已經(jīng)支付部分或者全部工程款的，應(yīng)當提供證據(jù)證明其主張,。
在實際施工人請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔責任的情況下,，依照《建工解釋一》第四十三條第二款的規(guī)定，人民法院應(yīng)當在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人工程款數(shù)額的基礎(chǔ)上,，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任,。要查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人工程款數(shù)額，一方面需要查明發(fā)包人應(yīng)付工程款的數(shù)額,；另一方面需要查明發(fā)包人已付工程款的數(shù)額,。在不存在實際施工人的情況下，承包人應(yīng)當對發(fā)包人應(yīng)付工程款數(shù)額承擔舉證責任,，發(fā)包人應(yīng)當提供證據(jù)證明已付工程款數(shù)額,。但是,，由于承包人（轉(zhuǎn)包人或者違法分包人）往往并未參與轉(zhuǎn)包工程或者違法分包工程的施工，對工程款債權(quán)的實現(xiàn)無實際利益,，在訴訟中處于消極地位,，并不積極舉證證明發(fā)包人應(yīng)付工程款數(shù)額，甚至不積極參加訴訟,。同時,，轉(zhuǎn)包人或者違法分包人并未實際參與相關(guān)工程施工，甚至不掌握施工資料等證據(jù)材料,，客觀上也可能無法就發(fā)包人應(yīng)付工程款數(shù)額完成舉證責任,。因此，根據(jù)“誰主張,、誰舉證”原則,，在這類訴訟中，需要由作為原告的實際施工人對發(fā)包人應(yīng)付違法分包人或者轉(zhuǎn)包人的工程款數(shù)額承擔舉證責任,。從法理上分析,，實際施工人依照《建工解釋一》第四十三條第二款規(guī)定請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔責任，同時在行使其對違法分包人和轉(zhuǎn)包人的工程款債權(quán)以及違法分包人和轉(zhuǎn)包人對發(fā)包人的工程款債權(quán),，因此其應(yīng)當承擔證明違法分包人和轉(zhuǎn)包人對發(fā)包人享有的工程款債權(quán)數(shù)額的責任。
二管理費與轉(zhuǎn)包差價的保護規(guī)則在建筑領(lǐng)域,，管理費在不同語境下具有不同含義,。是否保護管理費和轉(zhuǎn)包差價是實踐中經(jīng)常爭議的問題。對此問題應(yīng)當具體分析,，依照民法典等規(guī)定作出處理,。
（一）合同有效情況下應(yīng)當依法保護管理費
如前所述，企業(yè)管理費作為工程款的組成部分,，原則上應(yīng)當計入工程款,。此外，發(fā)包人與總承包人簽訂的建設(shè)工程施工合同可能會對總承包人管理,、協(xié)調(diào)分承包人施工應(yīng)當獲得的對價作出約定,。這一對價通常也稱為管理費。如果合同有效,，總承包人按合同約定履行了管理義務(wù),，其有權(quán)請求發(fā)包人按照合同約定支付管理費。
（二）合同無效情況下管理費和轉(zhuǎn)包差價的處理
在出借資質(zhì)和轉(zhuǎn)包合同中,，承包人通常會與實際施工人約定其應(yīng)當賺取的管理費或者差價,。由于合同無效，承包人請求按約定支付管理費和轉(zhuǎn)包差價的,，不應(yīng)支持,。有觀點認為,，依照民法典第七百九十三條第一款規(guī)定，在合同無效的情況下,，對于“管理費”也可參照合同約定折價補償,。由于管理費和轉(zhuǎn)包差價實際上沒有對應(yīng)已經(jīng)施工完畢的建設(shè)工程，因此,，折價補償?shù)囊罁?jù)不足,。合同無效情況下，承包人請求實際施工人支付管理費和轉(zhuǎn)包差價的,，不應(yīng)當支持,。承包人在施工過程中承擔的稅金、規(guī)費等實際支出的合理費用,，可依法請求賠償損失,。
三工程款利息的保護工程款利息起算時間、計息標準等問題是建工審判中常遇到的問題,。人民法院應(yīng)當依據(jù)建設(shè)工程施工合同約定,、《建工解釋一》的相關(guān)規(guī)定認定工程款利息的保護范圍。
（一）工程款利息的起算時間
1.應(yīng)付工程款時間的認定
依照《建工解釋一》第二十七條規(guī)定,，工程款利息自發(fā)包人應(yīng)付工程款時起算,。當事人對應(yīng)付工程款時間作出約定的，按約定處理,。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,，下列時間視為應(yīng)付款時間：一是建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日,；二是建設(shè)工程沒有交付的,，為提交竣工結(jié)算文件之日；三是建設(shè)工程未交付,，工程價款也未結(jié)算的,，為當事人起訴之日。
2.建設(shè)工程施工合同無效可否參照合同約定確定工程款利息起算時間
建設(shè)工程施工周期長,，建設(shè)工程施工合同通常會約定發(fā)包人按施工進度支付工程款,，也會約定支付全部工程款的時間。如果建設(shè)工程施工合同無效,，承包人通常會請求參照合同約定的支付工程款,、進度款的時間起算工程款利息。雖然民法典第七百九十三條第一款只規(guī)定在建設(shè)工程施工合同無效但建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的情況下,，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人,，并未規(guī)定參照合同約定的付款時間計算工程款利息，但是按進度支付工程款是（略）場的行業(yè)慣例,，如果一概不考慮進度款利息對承包人明顯不公平,。對此,，《建工解釋一》第六條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，一方當事人請求對方賠償損失的,，應(yīng)當就對方過錯,、損失大小、過錯與損失之間的因果關(guān)系承擔舉證責任,。損失大小無法確定,，一方當事人請求參照合同約定的質(zhì)量標準、建設(shè)工期,、工程價款支付時間等內(nèi)容確定損失大小的,，人民法院可以結(jié)合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判,?！崩p失也是承包人因合同無效而受到的損失之一。因此,，承包人請求參照合同約定的工程價款支付時間等內(nèi)容確定利息損失大小的,，人民法院可以結(jié)合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判,。如果發(fā)包人原因?qū)е陆ㄔO(shè)工程施工合同無效,，承包人請求參照合同約定的進度款或者工程價款支付時間計算工程款利息的，人民法院可予支持,。
3.工程款結(jié)算與工程款利息起算時間
承包人請求發(fā)包人支付工程款利息的,，有的發(fā)包人會抗辯稱，雙方未對工程款進行結(jié)算,，不能確定工程款數(shù)額，故不應(yīng)支付利息,。這一抗辯不能成立,。工程竣工驗收后，工程款的數(shù)額就已經(jīng)確定,，只是雙方對工程款數(shù)額存在爭議才導(dǎo)致不能按時結(jié)算工程款,。工程款的起算時間仍應(yīng)當按《建工解釋一》第二十七條規(guī)定確定。否則,，只要發(fā)包人不結(jié)算工程款,，承包人就不能主張工程款利息，顯然不公平,。
（二）工程款計息標準
關(guān)于工程款的計息標準,，《建工解釋一》第二十六條規(guī)定：“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理,。沒有約定的,，按照同期同類貸款利率或者同期（略）場報價利率計息,。”實踐中,，建設(shè)工程施工合同未約定工程款利息的情況較為少見,，存在爭議的是合同約定的工程款利率過高，發(fā)包人請求調(diào)減的,，人民法院是否應(yīng)當支持,。民事責任以填平損失為原則，如果合同約定的工程款利率過高,，發(fā)包人請求調(diào)減的,，可予適當調(diào)減。在調(diào)減時,，應(yīng)當充分考慮承包人的資金成本,，而不應(yīng)當一刀切地以一倍LPR為準。
《保障中小企業(yè)款項支付條例》第十五條規(guī)定：“機關(guān),、事業(yè)單位：（略）
（三）墊資利息的保護
關(guān)于墊資利息保護,，《建工解釋一》第二十五條規(guī)定：“當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,，人民法院應(yīng)予支持,，但是約定的利息計算標準高于墊資時的同類貸款利率或者同期（略）場報價利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的,，按照工程欠款處理,。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的,，人民法院不予支持,。”雖然國家不鼓勵墊資施工,，但由于承包人在締約過程中往往處于相對弱勢地位,，是否墊資施工往往不是承包人尤其是中小型建筑企業(yè)說了能算?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定,，法人之間、非法人組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn),、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同,，如果不存在法定無效事由，應(yīng)當認定為有效,。企業(yè)之間合法借貸利率的保護上限為四倍LPR,。對此，實踐中出現(xiàn)了提高墊資利率保護上限的觀點。對此問題有必要進一步研究,。在司法政策未變化的情況下,，人民法院仍應(yīng)當依照《建工解釋一》第二十五條規(guī)定處理墊資利息糾紛。
04以商業(yè)承兌匯票支付工程款的法律后果實踐中存在以匯票支付工程款的情況,。如果以銀行承兌匯票支付工程款,，因銀行信用好、兌付能力強,，較少產(chǎn)生爭議,。如果以商業(yè)承兌匯票支付工程款，匯票被拒絕承兌后,，關(guān)于承包人是否有權(quán)請求發(fā)包人支付工程款的問題,，存在不同認識。實踐中傾向性的觀點是,，以商業(yè)承兌匯票支付工程款的情況下,，如果匯票被拒絕承兌，發(fā)包人未履行完成付款義務(wù),，承包人仍有權(quán)請求發(fā)包人支付工程款,。這種情況下，承包人同時享有票據(jù)權(quán)利和工程款請求權(quán),，其可選擇行使權(quán)利,，但不能雙重受償。
|內(nèi)容來源：人民法院報,、中國法院報作者：最高人民法院謝勇|轉(zhuǎn)載：（略）
文鰩團隊是廣西一支房地產(chǎn)行業(yè)律師團隊,，目前團隊成員共有9人。團隊采用緊密協(xié)作的一體化運作模式,，結(jié)合大數(shù)據(jù)的先進技術(shù),，在行業(yè)專業(yè)度政策應(yīng)對、企業(yè)風控及客戶體驗等方面不斷精進與提升,，力爭為房地產(chǎn)企業(yè)的管理與發(fā)展貢獻力量,。
服務(wù)類型:城市更新、常年法律顧問,、民事訴訟、盡職調(diào)查出具法律意見,、稅務(wù)分析,、商事談判、企業(yè)法律數(shù)據(jù)庫搭建,、培訓(xùn)等,。
服務(wù)板塊:房地產(chǎn)開發(fā)及銷售、商業(yè)綜合體、自持物業(yè),、城市更新,、田園綜合體、特色小鎮(zhèn),、三產(chǎn)項目,、長短租公寓、合資合作,、資產(chǎn)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓,，不良資產(chǎn)處置、精裝商品房糾紛,、（略）加裝電梯等,，提供全流程的法律服務(wù)。
部分服務(wù)企業(yè):廣西壯族（略）自然資源廳,、廣西壯族（略）信訪局,、廣西壯族（略）房地產(chǎn)業(yè)協(xié)會、廣西投資集團,、廣西農(nóng)墾集團,、廣西宏桂集團、廣西壯族（略）供銷聯(lián)社,、廣西供銷集團,、（略）人民政府、（略）人民政府,、（略）人民政府,、萬科集團、萬達集團,、華潤集團,、綠地集團、保利集團,、彰泰集團,、榮和集團、金科集團,、龍光集團,、旭輝集團...
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